本投資問答由筆者與印度本地律所的討論總結(jié)而成，旨在為中國投資者投資或收購印度公司提供基本指引。

問題1：印度對于來自中國的直接投資有什么限制嗎？這些限制是特定于某些行業(yè)的嗎？

在過去20年里，中國以直接投資形式流入印度的投資額約為24.6億美元。[1]然而在過去幾年里，針對來自中國的投資，印度的監(jiān)管制度發(fā)生了重大變化。因此，在評價印度政府、主要政黨和人民對中國在印度投資的總體態(tài)度之前，我們應(yīng)當(dāng)先從一個外國投資者的角度來審視印度對外國直接投資（“FDI"）的監(jiān)管情況。

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“3號通告"（Press Note No. 3）制度

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由于新冠疫情的影響，印度政府于2020年4月17日發(fā)布了“3號通告"（“通告"），宣布修訂印度的《外國直接投資政策》（“《FDI政策》"），作為保護(hù)主義遏制機(jī)會主義收購/兼并印度公司的措施。根據(jù)該通告，任何來自與印度存在陸地接壤的國家（“邊境國"）或其企業(yè)的投資必須得到內(nèi)政部（the Ministry of Home Affairs）的批準(zhǔn)。通告僅針對外國直接投資，而不適用于通過外國投資組合對上市公司證券進(jìn)行的投資。[2]鑒于在地理上中印土地接壤，中國也是適用通告的國家之一。其他適用通告的國家或地區(qū)有香港、澳門、阿富汗、孟加拉國、巴基斯坦、不丹、緬甸和尼泊爾。

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通告要求，來自邊境國的投資者在對印度進(jìn)行任何的外國直接投資之前，必須先從印度內(nèi)政部獲得批準(zhǔn)。通告要求的內(nèi)政部批準(zhǔn)也同樣適用于中國投資者的間接外國投資，包括以收購印度公司股權(quán)的方式進(jìn)行的投資，也包括中國投資者的“實益所有權(quán)"（beneficial ownership）?！禙DI政策》《外匯管理（非債務(wù)工具）規(guī)則》（“《NDI規(guī)則》"）或通告都未對“實益所有人"（beneficial owner）一詞進(jìn)行定義，然而在迄今為止的常規(guī)實踐中，根據(jù)授權(quán)交易商銀行所要求的承諾，“實益所有人"的定義借鑒了《公司（重要實益所有人）規(guī)則（2018）》條款（與《公司法（2013）》（“CA 2013"）一并解讀），或是《防洗錢（記錄留存）規(guī)則（2015）》（“PMLA"）的條款。二者都將其規(guī)定為持有被投資實體10%的股權(quán)/表決權(quán)的主體，以及將能夠直接或間接對被投資實體的決策或管理產(chǎn)生重大影響/控制（無論是單獨還是與其他實體或個人聯(lián)合）作為測試標(biāo)準(zhǔn)。授權(quán)交易商銀行通常會要求外國投資者做出必要的承諾，以確認(rèn)其遵守《NDI規(guī)則》，并確認(rèn)根據(jù)CA 2013或PMLA的定義該外國投資者的實益所有人不是邊境國的居民或公民。他們還要求外國投資者承諾，邊境國的居民或公民不會在外國投資者實體中累計持有超過上述“實益所有人"定義中規(guī)定的實際權(quán)益上限。

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審批時間表

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在目前的制度下，獲得特定行業(yè)批準(zhǔn)的時間一般預(yù)估為8至12周，但目前尚未出現(xiàn)依據(jù)上述通告獲得的批準(zhǔn)。據(jù)了解，在電信、基礎(chǔ)設(shè)施等受限制的行業(yè)中，內(nèi)政部向現(xiàn)有投資者發(fā)出了少數(shù)批準(zhǔn)以促進(jìn)資本流入，但依據(jù)通告中新引入的限制而提出的申請仍在等待獲批，其中也包括想要投入更多資金的現(xiàn)有投資者。業(yè)內(nèi)人士相信，在2022年的頭幾個月里[3]，印度政府曾考慮對涉及邊境國的審批采用快速通道程序以減少審批時間，然而截止成文前該決定尚未被公布。

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雖然對該類批準(zhǔn)的態(tài)度大致是不分行業(yè)的，但根據(jù)目前發(fā)布的批準(zhǔn)文件，我們傾向于認(rèn)為內(nèi)政部似乎只考慮批準(zhǔn)那些有利于整體公共利益的投資。我們也可以推斷出，印度政府對任何可能使得投資于該行業(yè)的中國企業(yè)獲得大規(guī)模消費者數(shù)據(jù)的行業(yè)都很關(guān)注，這種態(tài)度在印度政府以國家安全為由，禁止大量中國的應(yīng)用程序在印度境內(nèi)使用后被進(jìn)一步印證。自2020年6月以來，印度政府已經(jīng)以安全為由禁止了近224個中國的應(yīng)用程序。[4]

問題2：根據(jù)以往經(jīng)驗，中國投資者對哪些行業(yè)特別感興趣？有哪些新興領(lǐng)域也能吸引中國投資者？

在過去的十年中，中國投資者廣泛關(guān)注電子商務(wù)、能源、娛樂（包括許多用戶生成的內(nèi)容部分）、金融、技術(shù)（特別是電信）、金屬、房地產(chǎn)（就允許的活動而言，如城鎮(zhèn)發(fā)展、住宅/商業(yè)用地建設(shè)、道路或橋梁）、交通等領(lǐng)域，除此之外還包括在農(nóng)業(yè)、衛(wèi)生和旅游行業(yè)的某些投資，中國投資者的投資總額接近148.5億美元[5]。自2021年以來，一些新興行業(yè)在印度引起了相當(dāng)大的關(guān)注，并且得到了穩(wěn)定增長的外國投資，其中包括軟件即服務(wù)（SaSS）、電動汽車、保險技術(shù)、嵌入式貸款、農(nóng)業(yè)技術(shù)和金融科技。[6]這些新興行業(yè)在未來也可能成為對包括中國投資者在內(nèi)的外國投資者具有吸引力的投資領(lǐng)域。

問題3：印度當(dāng)?shù)貥I(yè)主通常更傾向于招標(biāo)或拍賣，還是與潛在投資者進(jìn)行私下商談？他們對于中國投資者有什么特別的期望嗎？

通常情況下，對在印度證券交易所上市的上市公司進(jìn)行私募股權(quán)投資會通過招標(biāo)或拍賣程序?！队《茸C券交易委員會（實質(zhì)性收購股份和兼并）條例（2011）》的規(guī)定可以適用于收購此類印度上市公眾公司的股份、表決權(quán)和控制權(quán)。據(jù)此，任何單獨或與一致行動人一起收購上市公眾公司25%或以上的股份或表決權(quán)的人，都必須再公開要約收購該公司26%的股份。此外，對印度上市公眾公司的任何投資都受到證券市場監(jiān)管機(jī)構(gòu)——印度證券交易委員會（SEBI）的密切監(jiān)控和監(jiān)管。

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然而，任何涉及風(fēng)險投資人或私募股權(quán)投資者對非上市公司的投資機(jī)會的討論，通常都是通過投資者和這些潛在的非上市公司發(fā)起人之間的私下討論來實現(xiàn)的。

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除了希望中國投資者能夠遵守投資相關(guān)的政府法規(guī)/法律/指導(dǎo)方針外，潛在買家/公司對中國投資者一般對沒有特別的期望。

問題4：是否存在政府征用的風(fēng)險？如果政府征用或征收外國投資者持有的土地或其他資產(chǎn)，將如何賠償（如有）？

在印度，還沒有發(fā)生過政府通過征收的方式對外國實體或外國投資者持有的土地或其他資產(chǎn)進(jìn)行征用的情況。在《FDI政策》和《NDI規(guī)則》禁止投資房地產(chǎn)業(yè)務(wù)之前，外國投資者在印度為收購?fù)恋睾筒粍赢a(chǎn)所做的投資也是不受限制的。因此，這種收購的資產(chǎn)也會繼續(xù)由相關(guān)外國實體持有，印度政府最近也沒有要征用任何土地的跡象。

問題5：如果中國投資者被列入美國商務(wù)部下屬工業(yè)和安全局的實體清單，受到美國的出口管制，是否會影響其在印度的投資能力？

據(jù)我們了解，已經(jīng)有被列入實體清單的企業(yè)仍繼續(xù)在印度投資的先例，例如某中國科技公司在2019年被列入美國實體清單后，繼續(xù)在印度的技術(shù)領(lǐng)域進(jìn)行投資。[7]然而應(yīng)當(dāng)注意的是，設(shè)立在美國的股東和實體（包括印度公司的控股或子公司）可能需要遵守適用于他們的實體清單法律。

問題1：印度是否有外國投資審批制度？如果有，且假設(shè)該投資沒有實質(zhì)性的國家安全風(fēng)險，那么獲得外國投資批準(zhǔn)的程序、要求和時間表是什么？收購目標(biāo)公司少數(shù)股權(quán)，和收購其多數(shù)或全部股權(quán)之間是否有區(qū)別？

需要注意的是，在印度的外國投資并不完全受制于審批制度。在印度，任何外國直接投資的審批可以大致分為兩類，即（一）根據(jù)上述通告對來自邊境國的投資（包括這些邊境國的實益所有人的間接投資）發(fā)出的批準(zhǔn)，以及（二）根據(jù)上述行業(yè)制度對特定行業(yè)投資發(fā)出的批準(zhǔn)。任何沒有被行業(yè)制度明確涵蓋的行業(yè)，都有資格按照100%自動路徑（automatic route）進(jìn)行投資，這些行業(yè)相應(yīng)地也不需要按照部門制度進(jìn)行任何批準(zhǔn)。然而，通告仍將適用于該類投資。

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還需要注意的是，上述批準(zhǔn)機(jī)制以及某些《FDI政策》和《NDI規(guī)則》所規(guī)定的附隨條件和報告義務(wù)，也將適用于由外資擁有和控制的印度公司或有限合伙企業(yè)（LLP）對任何其他印度實體的投資。[8]根據(jù)《FDI政策》以及《NDI規(guī)則》，此類投資被列為下游投資（downstream investments）。

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此外，根據(jù)2019年的《NDI規(guī)則》，外國投資者和被投資公司有一定的報告義務(wù)，需要向印度儲備銀行（the Reserve Bank of India）提交相關(guān)表格，以報告相關(guān)投資。具體的提交內(nèi)容取決于投資的性質(zhì)，如公司證券的一級投資、二級投資或外資擁有和控制實體的間接外國投資需要提交Form FC-GPR（用于一級投資）、Form FC-TRS（用于二級投資）或Form DI（用于下游投資）等。

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正如我們上文所述，收購目標(biāo)公司的少數(shù)股權(quán)或收購多數(shù)股權(quán)之間的區(qū)別通常在于投資需經(jīng)審批還是通過自動路徑進(jìn)行。特定行業(yè)的批準(zhǔn)還要求目標(biāo)公司遵守某些特定行業(yè)的法律和條件，如相關(guān)行業(yè)的具體法規(guī)和《FDI政策》《NDI規(guī)則》中提到的。例如，在自動路由下，保險行業(yè)的外國投資股權(quán)占比允許達(dá)到74%，然而該投資公司需要從印度保險監(jiān)管和發(fā)展局（the Insurance Regulatory and Development Authority of India）獲得必要的許可或批準(zhǔn)，以從事保險業(yè)務(wù)及其相關(guān)活動。

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考慮到上述投資的復(fù)雜性，來自中國（或包括中國受益所有人）的投資者可以通過考慮外部商業(yè)借貸（“ECB"）途徑來投資，ECB實際上是由外國非居民貸款人向印度借款人提供的以外幣計價的貸款。然而如果考慮ECB路線，也必須謹(jǐn)慎行事，因為該路線對外國投資者來說也存在一系列挑戰(zhàn)。

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ECB可以通過自動路徑或?qū)徟緩竭M(jìn)行融資。在審批途徑下，潛在的借款人需要通過他們的授權(quán)交易商銀行向印度儲備銀行發(fā)出審查和批準(zhǔn)的請求；而在自動路徑下，授權(quán)交易商銀行有權(quán)自己審查和批準(zhǔn)交易。此外，ECB的合格借款人是所有有資格籌集外國直接投資的實體和某些其他實體，如《適用于外商直接投資的規(guī)定和主要指導(dǎo)方針》（“《ECB條例》"）中所述的港口信托、特別經(jīng)濟(jì)區(qū)的單位、印度出口進(jìn)口銀行和從事小額信貸活動的注冊實體，即注冊非營利公司、注冊社團(tuán)/信托/合作社和非政府組織?！禘CB條例》還規(guī)定了貸款人為符合資格必須滿足的條件，以便向上述符合資格的借款人提供ECB貸款，例如放貸人必須是FATF（金融行動特別工作組）或IOSCO（國際證監(jiān)會組織）合規(guī)國家的居民。

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ECB不能用于房地產(chǎn)活動、資本市場投資和股權(quán)投資等某些活動。ECB的最短平均到期期限為3年，但是針對某些特定類別，例如制造公司籌集的ECB、外國股權(quán)持有者為周轉(zhuǎn)資金、一般企業(yè)用途或償還在國內(nèi)用于資本支出的盧比貸款而籌集的ECB，或者非銀行金融公司（NBFC）用于周轉(zhuǎn)資金或一般企用途的轉(zhuǎn)貸而籌集的ECB，最短平均到期期限可以在1年到10年之間。此外，根據(jù)印度儲備銀行的規(guī)定，這些借款的利率、其他費用和開支都有特定的總成本上限，該上限是根據(jù)現(xiàn)行的基準(zhǔn)利率加上適用的基點確定的。

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一些擁有中國實益所有權(quán)的投資者一直在利用上述途徑為印度公司提供資金，并可以選擇在未來某個時間點將其轉(zhuǎn)換為資本。然而，轉(zhuǎn)換為資本的前提是通告施加的限制得到放寬且/或通告中規(guī)定的批準(zhǔn)更容易獲得。

問題2：中國投資者在印度購置土地或房地產(chǎn)是否有任何限制？如果通過中國投資者在當(dāng)?shù)氐淖庸具M(jìn)行收購，是否會有所不同？如果收購，產(chǎn)權(quán)或所有權(quán)是否有時間限制？

在印度，土地或房地產(chǎn)的收購是通過《不動產(chǎn)法規(guī)》（Immovable Property Regulations）管制的。如前所述，根據(jù)《不動產(chǎn)法規(guī)》，中國公民可以租賃包括土地或房地產(chǎn)在內(nèi)的不動產(chǎn)，租期最長為5年。然而，任何土地或房地產(chǎn)的收購或轉(zhuǎn)讓都需要獲得印度儲備銀行的批準(zhǔn)。對于中國投資者在印度開展任何活動的任何分支機(jī)構(gòu)、辦事處或其他營業(yè)場所，同樣適用此規(guī)定。

問題3：印度是否有適用于兼并、收購或業(yè)務(wù)集中的反壟斷制度？向相關(guān)反壟斷機(jī)構(gòu)提出申請的門檻是什么？如果達(dá)到了門檻但不存在實質(zhì)性競爭問題，一般需要多長時間才能通過反壟斷審批？

印度的反壟斷制度由《競爭法（2002）》、印度政府企業(yè)事務(wù)部（the Ministry of Corporate Affairs, Government of India）發(fā)布的各種通知，以及《印度競爭委員會（與并購有關(guān)的業(yè)務(wù)交易程序）條例（2011）》（“《并購條例》"）共同組成。印度競爭委員會（CCI）是負(fù)責(zé)審查和評估并購和收購的非市場監(jiān)管機(jī)構(gòu)。

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任何涉及股份收購、控制權(quán)、表決權(quán)或資產(chǎn)收購、并購的交易，如果違反了《競爭法》（the Competition Act）中規(guī)定的某些資產(chǎn)或營業(yè)額上限（“司法閾值"），就會被認(rèn)定為“并購"，需要事先向CCI通知并獲得批準(zhǔn)。[9]司法閾值詳見下表：

印度的并購交易控制制度是強(qiáng)制性和暫停性的。因此，如果擬議的并購交易是可通知的，則當(dāng)事方在得到CCI批準(zhǔn)前，或就并購交易通知CCI之日起的210天內(nèi)，是不能完成擬議的并購交易或其中任何部分的。CCI可以無條件批準(zhǔn)并購，或者如果它認(rèn)為并購可能會對競爭產(chǎn)生實質(zhì)性不利影響（“AAEC"），則可以拒絕批準(zhǔn)，或者為了消除AAEC問題，對當(dāng)事方施加某些義務(wù)。這些義務(wù)可能是（i）行為性質(zhì)的，或者（ii）以結(jié)構(gòu)性修改的形式，例如要求從特定業(yè)務(wù)線進(jìn)行脫售，甚至更改交易條款。

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所有并購交易都必須事先通知CCI并獲得其批準(zhǔn)，除非該并購可以適用某些豁免，因此印度的企業(yè)并購控制制度也列出了一些通常不太可能導(dǎo)致AAEC的并購種類。對于這些并購交易，通常不需要當(dāng)事方通知CCI，但需要并購當(dāng)事方進(jìn)行自我評估。

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對于金融贊助商或投資者來說，《并購條例》附表一中規(guī)定的某些豁免尤為重要。其中一些主要的豁免是針對純投資性質(zhì)[11]或業(yè)務(wù)常規(guī)的并購交易，這些交易不會使得收購方持有達(dá)到目標(biāo)公司25%的股權(quán)或表決權(quán)，此外還包括在目標(biāo)公司控制權(quán)不變的情況下逐步收購其25%-50%的股權(quán)、集團(tuán)內(nèi)部的并購和收購、和以公司名義進(jìn)行的股票表決權(quán)收購（如股份收購、根據(jù)分紅而產(chǎn)生的表決權(quán)、股權(quán)分割、股票面值并購或回購等），以及其他類似情況。

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值得注意的是，“純投資性質(zhì)"的豁免并購交易不應(yīng)包含普通股東不享有的董事會權(quán)利和一票否決權(quán)。因為已經(jīng)出現(xiàn)了在收購方持有不到10%的少數(shù)股權(quán)，但投資者享有董事會權(quán)利或一票否決權(quán)的情況下，仍需要獲得CCI批準(zhǔn)的實例。

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除了上述的豁免情形外，印度政府還通過一項通知豁免了以下情形：目標(biāo)公司在印度的資產(chǎn)和營業(yè)額的合計價值分別低于350億盧比（約合2.95億元人民幣）和1,000億盧比（約合8.43億元人民幣），則可免于合并。

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為了提高審批效率，CCI引入了“綠色通道"快速批準(zhǔn)機(jī)制。該機(jī)制適用于目標(biāo)公司和收購方集團(tuán)之間沒有上下游關(guān)系、競爭關(guān)系或重疊關(guān)系的并購交易，這也可以包括印度的下游投資組合公司。在向CCI提交I表格（即簡化的通知）和規(guī)定的聲明并收到確認(rèn)后，該種并購交易將被視為已獲批準(zhǔn)。對于“綠色通道"下的申報，CCI對已收到申報通知的確認(rèn)函可以視作批準(zhǔn)，當(dāng)事方可以在收到CCI的確認(rèn)函后完成該并購交易。這對于收購少數(shù)股權(quán)且其集團(tuán)與目標(biāo)公司之間沒有控制或重疊的金融投資者尤其重要。

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為了方便通知程序中的各方，CCI向?qū)で蠓钦街笇?dǎo)的各方提供申請前咨詢（“PFC"）服務(wù)，包括（i）可通知性評估，（ii）擬議并購?fù)ㄖ袘?yīng)提供的信息，以及（iii）走綠色通道獲得快速批準(zhǔn)的可行性。PFC是在向CCI提交通知之前，與CCI官員進(jìn)行的非正式、無約束力的口頭咨詢。擬議并購的各方可以請求進(jìn)行PFC，以說明他們的問題并從CCI官員那里尋求建議或指導(dǎo)。通常PFC全程需要2-3周的時間來完成。

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通知是以表格I（即簡化的通知）或表格II（即完整的通知）的形式提交給CCI的。通常，大多數(shù)向CCI提交的通知是以表格I的形式。但是，如果存在下列情況之一，則并購雙方可能需要以表格二提交通知，即 （i）并購雙方是競爭對手，且在同一市場的并購市場份額超過15%，（ii）并購雙方活躍在上下游鏈接的市場，且在其中任何一個市場中并購雙方合并或各自的市場份額大于25%。在提交表格I的場景下，即雙方的業(yè)務(wù)活動之間的重疊最小，CCI將在提交通知之日起的25-40個日歷日內(nèi)批準(zhǔn)并購。如果是提交表格II，即有明顯重疊但沒有實質(zhì)性的競爭問題，CCI將在提交通知之日起的70-90個日歷日內(nèi)批準(zhǔn)并購。

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最近，隨著總統(tǒng)批準(zhǔn)《競爭法（修正案）（2023）》，《競爭法》得到了修正。該修正案擴(kuò)大了并購的定義，使其也包括價值超過200億盧比的交易，條件是被收購、控制、合并或兼并的企業(yè)在印度有實質(zhì)性的業(yè)務(wù)，這一點可由隨后出臺的相關(guān)法規(guī)規(guī)定。截至目前，《競爭法（修正案）（2023）》仍在等待通知，因此尚未生效。

問題4：在收購方面，在股權(quán)持有、付款計劃和付款方式、管轄法律和爭議解決地點或其他方面是否存在法律或監(jiān)管限制？

除了上述回答，根據(jù)《NDI規(guī)則》，付款計劃的一個關(guān)鍵限制是，在收購股權(quán)期間，買方可以延期支付、托管支付或由賣方補(bǔ)償不超過股權(quán)對價25%的價款，任何這樣的延期、托管應(yīng)在轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂之日起不超過18個月內(nèi)解決。股權(quán)對價應(yīng)符合適用的定價指南。關(guān)于付款方式，《FDI政策》和《NDI規(guī)則》僅允許通過印度銀行渠道進(jìn)行支付，并且應(yīng)繳納適用的印度稅費和其他關(guān)稅或征稅。

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投資者們會投資的印度公司一般都是根據(jù)印度法律成立的公司。這些公司的董事、高管和大部分資產(chǎn)通常都在印度當(dāng)?shù)亍Ｈ绻《劝l(fā)行人的證券出現(xiàn)違約，或外國投資者對該發(fā)行人或其董事和高管提出任何其他索賠，外國投資者可能很難在印度境外的法院獲得判決。因此，即使外國投資者在印度境外的司法管轄區(qū)對發(fā)行人提起訴訟，也可能無法執(zhí)行在印度以外對印度公司，或這些印度公司的董事和高管作出的法院判決；也可能無法獲得印度法院對原始訴訟的迅速裁定來執(zhí)行對印度公司或這些印度公司的董事和高管的賠償責(zé)任。在非互惠地區(qū)的司法管轄區(qū)內(nèi)，法院的判決（必須指示對被告支付一定的金額）只能通過對非互惠國家的判決提起新的訴訟來執(zhí)行，而不是通過執(zhí)行程序。目前我們無法確定的是，印度法院是否會執(zhí)行抵觸或違背印度法律或公共政策的外國判決。此外，如果印度法院認(rèn)為裁定的損害賠償金額過高，作為一種處罰或與公共政策不一致，則不太可能執(zhí)行外國判決。

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鑒于印度積壓了大量待處理的訴訟案件，而懲罰性、懲戒性或間接損害賠償又暫不在討論范圍內(nèi)，為了在解決爭議方面實現(xiàn)時間效率，將爭議解決條款納入交易文件是常見的做法。在涉及中國投資者的交易中，最受歡迎的仲裁機(jī)構(gòu)之一是新加坡國際仲裁中心（“SIAC"）及其適用的規(guī)則和條例。在許多情況下，此類仲裁條款和主合同的管轄法律仍然是印度法律，而仲裁地點則根據(jù)各方之間的協(xié)議決定。

我們將在本文的下篇繼續(xù)解答印度的外匯和資本流動、稅收以及勞動相關(guān)的問題。