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舊瓶裝新酒——即將生效的《內(nèi)地判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》
背景
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在香港回歸之后,隨著內(nèi)地經(jīng)濟(jì)的發(fā)展及政府各項(xiàng)配套政策的推出,內(nèi)地和香港之間的經(jīng)濟(jì)文化生活的往來日益緊密。為了滿足當(dāng)事方跨境的法律實(shí)務(wù)需求,有必要就兩地間的司法協(xié)助做出安排。近年來,兩地在一國(guó)兩制框架下的司法協(xié)助及互認(rèn)的安排日趨多元化。
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從1999年開始,內(nèi)地和香港就相互的司法協(xié)助和合作簽署了一系列安排,包括相互協(xié)助司法送達(dá),相互委托提取證據(jù),相互認(rèn)可民商事案件和婚姻家庭案件的判決以及相互認(rèn)可仲裁裁決等各方面。香港也根據(jù)這些安排做出了一系列的立法行動(dòng)。
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關(guān)于在香港認(rèn)可內(nèi)地法院的判決,如果兩地之間沒有做出協(xié)議安排,申請(qǐng)人需要基于內(nèi)地法院的判決在香港重新提起訴訟程序才可以在香港認(rèn)可內(nèi)地判決的相關(guān)判項(xiàng)。相關(guān)的法律程序耗時(shí)久費(fèi)用高。為了內(nèi)地和香港的民商事判決在異地的認(rèn)可,兩地在2006年簽署了《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認(rèn)可和執(zhí)行當(dāng)事人協(xié)議管轄的民商事案件判決的安排》,香港在2008年頒布了《內(nèi)地判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》(第597章)(“現(xiàn)行條例")?,F(xiàn)行條例生效后,因給當(dāng)事方異地執(zhí)行法院判決帶來便利而受到普遍的歡迎。但是由于現(xiàn)行條例允許登記的內(nèi)地判決范圍比較狹窄,業(yè)界一直有呼聲希望擴(kuò)大兩地間可以相互認(rèn)可的民商事判決的范圍。
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于是,在2019年,內(nèi)地和香港進(jìn)一步簽署了《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認(rèn)可和執(zhí)行民商事案件判決的安排》(“2019年安排"),香港在2022年通關(guān)了《內(nèi)地民商事判決(相互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》(第645章)(“新條例")。
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香港政府在2023年11月10日刊登憲報(bào)公告,新條例及《內(nèi)地民商事判決(相互強(qiáng)制執(zhí)行)規(guī)則》(第645A章)將于2024年1月29日實(shí)施。新條例是現(xiàn)行條例的延續(xù)和補(bǔ)充,在新條例生效后會(huì)取代現(xiàn)行條例,但現(xiàn)行條例仍適用于當(dāng)事人在新條例生效前訂立書面管轄協(xié)議的內(nèi)地判決。
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新條例的主要變化
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新條例允許在香港登記的內(nèi)地判決的種類相對(duì)現(xiàn)行條例范圍有顯著地?cái)U(kuò)大。根據(jù)現(xiàn)行條例,只有依據(jù)民商事合同做出的金錢給付類的內(nèi)地判決才可以在香港登記。而新條例第3條規(guī)定,可以在香港登記的內(nèi)地判決包括“在根據(jù)內(nèi)地法律屬民商事性質(zhì)的法律程序中做出"的判決,以及內(nèi)地刑事附帶民事判決中有關(guān)民事補(bǔ)償或賠償?shù)牟糠?,但不包括?條中列明的被排除的判決種類(包括婚姻家事、破產(chǎn)清盤、選民資格及部分知識(shí)產(chǎn)權(quán)等判決)。因此,新條例框架下可以在香港登記判決將不在限于合同之訴的判決,還包括侵權(quán)等訴因的判決。取決于被排除的判決種類,新條例基本上覆蓋了大多數(shù)的內(nèi)地民商事判決。
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新條例第10條規(guī)定“支付款項(xiàng)或履行行為"的內(nèi)地判決都符合在香港登記的條件。因此,新條例將不再受限于金錢給付類的判決,履行行為的判項(xiàng)也可以在香港依據(jù)新條例登記。當(dāng)然,新條例下允許登記“履行行為"的內(nèi)地判決,其具體范圍和實(shí)務(wù)操作還有待結(jié)合新的案例進(jìn)一步觀察。
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新條例明確了可以登記的內(nèi)地判決不包括就臨時(shí)措施作出的裁定,香港判決不包括就臨時(shí)濟(jì)助作出的命令或禁止訴訟令。由于現(xiàn)行條例只允許相互登記金錢給付類的判決,因此就臨時(shí)措施或臨時(shí)濟(jì)助做出的命令/裁定等是不能進(jìn)行登記的。但是由于新條例允許登記履行行為的判項(xiàng),因此,有必要做出澄清。由于兩地關(guān)于臨時(shí)措施/臨時(shí)濟(jì)助,特別是保全令/禁止令的相關(guān)法律有根本的差異,因此排除登記此種裁定/命令是非常有必要的。
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新條例還取消了對(duì)合同之訴的專屬管轄權(quán)條款的要求?,F(xiàn)行條例要求判決依據(jù)的合同中有約定內(nèi)地法院專屬管轄的有效管轄權(quán)條款才可以在香港登記。這也導(dǎo)致目前很多沒有內(nèi)地法院專屬管轄條款的合同糾紛的內(nèi)地民商事判決無法依據(jù)條例進(jìn)行登記,而必須通過在香港基于內(nèi)地判決重新起訴的方式來執(zhí)行內(nèi)地判決。而新條例取消了此種限制。
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就解決內(nèi)地和香港間實(shí)體法律的沖突處理,新條例也通過立法進(jìn)行明確。例如,對(duì)于登記內(nèi)地判決所包括的款項(xiàng),新條例明確了“懲罰性或懲戒性的損害賠償"是不能包括在登記的款項(xiàng)內(nèi)的。這是因?yàn)樵趦?nèi)地,合同約定的違約金等懲罰性的賠償是合法的,并且在很多內(nèi)地判決中會(huì)有關(guān)于違約金的判項(xiàng)。而根據(jù)香港法律,懲罰性的損害賠償條款是沒有約束力的?,F(xiàn)行條例對(duì)于是否可以登記內(nèi)地判決中懲罰性損害賠償?shù)呐许?xiàng)沒有明確規(guī)定,因此在實(shí)務(wù)中多產(chǎn)生爭(zhēng)議。新條例對(duì)此做出了明確的規(guī)定。
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在新條例的框架下,在原訴法庭,上訴法庭及終審法院做出的判決之外,香港判決也包括了由競(jìng)爭(zhēng)事務(wù)審裁處、區(qū)域法院、土地審裁處、勞資審裁處及小額錢債審裁處做出的判決。
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在新條例框架下不能登記的判決包括關(guān)于:特定的婚姻或家庭案件(5a,6),關(guān)于遺產(chǎn)繼承案件(5b),特定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件(5c,7),部分海事案件(5d),破產(chǎn)清盤案件(5e),選舉,自然人失蹤、死亡及民事行為能認(rèn)定案件(5f);確認(rèn)仲裁協(xié)議或撤銷仲裁裁決(5g),認(rèn)可屬地外法院判決案件(5h),認(rèn)可屬地外的仲裁裁決(5i),及適用現(xiàn)行條例的案件(5j)。
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在新條例中,就可以認(rèn)可的內(nèi)地判決使用了“在內(nèi)地生效"的表述。在香港認(rèn)可域外判決時(shí),要求域外判決必須是“最終及不可推翻的"(final and conclusive)。但是由于內(nèi)地法院存在再審制度,內(nèi)地法院可以對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定依法重新審判。因此,法理上很難判斷內(nèi)地法院的判決是否是最終及不可推翻的。在司法實(shí)踐中,這也是很多案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)?,F(xiàn)行條例通過列明了4種屬于“最終及不可推翻"判決的情況來避免爭(zhēng)議。而新條例則更進(jìn)一步不再使用“最終及不可推翻"的表述。
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新條例增加了香港法院對(duì)內(nèi)地判決法院管轄權(quán)的審查。在新條例框架下,在考慮是否將內(nèi)地判決的登記作廢時(shí),香港法庭可以依據(jù)新條例的第23條審核內(nèi)地裁判法院的管轄權(quán)。
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新條例雖然規(guī)定了存在平行訴訟的內(nèi)地判決是申請(qǐng)登記令作廢的潛在理由之一(20(e)-(i))。新條例生效前,原告可能由于內(nèi)地判決無法在香港登記執(zhí)行等原因(例如履行行為的判決)進(jìn)行平行訴訟,新條例的實(shí)施可能有助于減少原告在兩地同時(shí)發(fā)起平行訴訟的可能性。但是由于平行訴訟的發(fā)生可能與當(dāng)事人在每個(gè)案件中采取的訴訟策略有很大關(guān)聯(lián),未必是基于跨境執(zhí)行的考量,因此,新條例對(duì)于平行訴訟判決的登記做出了限制。
內(nèi)地判決不會(huì)“自動(dòng)適用香港"
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目前網(wǎng)絡(luò)上對(duì)新條例所謂內(nèi)地判決“自動(dòng)適用香港"的評(píng)論完全是不負(fù)責(zé)任的誤導(dǎo)。首先不是所有的內(nèi)地判決都可以在香港登記,對(duì)于允許登記的判決/判項(xiàng)的范圍,新條例都有詳細(xì)的規(guī)定。只有符合新條例的要求的內(nèi)地判決/判項(xiàng)才可以在香港申請(qǐng)登記。其次,無論是內(nèi)地登記香港判決,還是香港登記內(nèi)地的判決,申請(qǐng)人都需要向法院提交2019年安排指明的文件,香港法院在審查相關(guān)文件后,若認(rèn)為符合新條例的規(guī)定,才會(huì)簽發(fā)登記令。最后申請(qǐng)人還要通知被申請(qǐng)人,只有被申請(qǐng)人在指明的期限內(nèi)不提出反對(duì),或者作廢登記令的申請(qǐng)被法院駁回的情況下,登記令才會(huì)生效。
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在BEIJING RENJI REAL ESTATE DEVELOPMENT GROUP CO., LTD v. ZHU MIN [2022] HKCFI 1027; [2022] 4 HKC 116; HCMP 83/2020一案中,雖然香港法院在原告單方申請(qǐng)時(shí),依據(jù)現(xiàn)行條例批準(zhǔn)了登記令,但是在被告提出撤銷申請(qǐng)時(shí),認(rèn)為涉案的協(xié)議中并沒有載明現(xiàn)行條例要求的“書面管轄協(xié)議",內(nèi)地法院的管轄權(quán)是基于內(nèi)地法律的效力確認(rèn),而并非基于協(xié)議的約定。最終,香港法院判令將登記令作廢。
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另外,新條例22條(j)規(guī)定,“明顯違反香港公共政策的"的判決也應(yīng)作廢。在Z v Y[2018] HKCFI 2342一案中,香港法院認(rèn)為在該案中存在有效理由證明涉案保證書的擔(dān)保義務(wù)可能違法,如果批準(zhǔn)該裁決的認(rèn)可將違反香港公共政策,仲裁庭也未能充分解釋保證書有效及可執(zhí)行的理由。最終香港法院拒絕準(zhǔn)許該內(nèi)地仲裁裁決在香港執(zhí)行。
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而今年,在SONG LIHUA v. LEE CHEE HON (FORMER NAME:QUE WENBIN)([2023] HKCFI 2540)一案中,由于其中一位仲裁庭成員沒有正確行使起職責(zé),沒有正常參加庭審,沒有注意聽取當(dāng)事人的意見陳述,香港法院認(rèn)為該仲裁裁決明顯缺乏公平正義,最終也以違反公共政策為由判令撤銷此前批準(zhǔn)的執(zhí)行令。
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從過往的案件來看,就認(rèn)可內(nèi)地的判決和仲裁裁決,香港法院并不是橡皮圖章,反而是會(huì)對(duì)判決和裁決依法進(jìn)行審查。相比現(xiàn)行條例,新條例中列明的可以將登記作廢的情況也有所增加,特別是關(guān)于內(nèi)地法院管轄權(quán)的審查及平行訴訟的規(guī)定得到了加強(qiáng)。隨著新條例對(duì)允許登記的內(nèi)地判決范圍的擴(kuò)大,可以相信香港法院對(duì)內(nèi)地法院判決的審查也會(huì)更加謹(jǐn)慎。
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內(nèi)地法院判決登記后在香港的執(zhí)行
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內(nèi)地法院的判決在香港登記后就具有和香港法院判決同等的效力。但是和內(nèi)地司法制度不同,香港法院既沒有調(diào)查判決債務(wù)人資產(chǎn)的職能,也沒有強(qiáng)制執(zhí)行法院判決的職能和法律程序。判決債權(quán)人需要根據(jù)自己掌握的判決債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)情況,就相關(guān)財(cái)產(chǎn)的處置向法院提出針對(duì)性的申請(qǐng),在取得執(zhí)行命令后,再根據(jù)執(zhí)行命令自行處置相關(guān)財(cái)產(chǎn)。
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就執(zhí)行銀行賬號(hào),判決債權(quán)人需要向法院申請(qǐng)第三債務(wù)人命令(Garnishee Order),命令銀行將該特定銀行賬號(hào)內(nèi)的金錢支付給判決債權(quán)人。對(duì)于股權(quán)及物業(yè)等資產(chǎn),判決債權(quán)人要先申請(qǐng)押記令(Charging Order)在相關(guān)特定資產(chǎn)上登記,然后再申請(qǐng)售賣令(Order for Sale)取得法院的批準(zhǔn)來處置該資產(chǎn)。在上述執(zhí)行命令的申請(qǐng)中,判決債權(quán)人都需要向法院提供相應(yīng)資產(chǎn)的信息。因此,在香港執(zhí)行法院判決必須知道判決債務(wù)人在香港資產(chǎn)的信息。?
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但是在香港對(duì)隱私保護(hù)是非常嚴(yán)格的,在香港對(duì)公司和個(gè)人通常只能查冊(cè)到以下公開的信息:
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1)在香港六個(gè)法院的訴訟記錄;
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2)公司在公司登記處的登記記錄;
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3)個(gè)人持有香港私人公司的情況及公司的附屬公司;
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4)物業(yè)交易;
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5)破產(chǎn)/清盤記錄。
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就銀行賬號(hào),保險(xiǎn),投資的基金及持有上市公司的股票(根據(jù)上市規(guī)則需要披露的除外)等資產(chǎn)信息是無法在香港通過合法的調(diào)查途徑取得的。如果判決債權(quán)人不知道判決債務(wù)人在香港的資產(chǎn)信息,則無法在香港推進(jìn)法院判決的執(zhí)行。?
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新條例生效后,雖然登記(認(rèn)可)內(nèi)地判決的范圍有所擴(kuò)大,但是對(duì)于執(zhí)行法院判決來說,并沒有任何改變。
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新條例是舊瓶裝新酒
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基于世界經(jīng)濟(jì)的全球化,各個(gè)國(guó)家其實(shí)都存在認(rèn)可外地法院判決的相關(guān)法律。經(jīng)貿(mào)活動(dòng)聯(lián)系緊密的各國(guó)間也就此有各種雙邊或多邊的協(xié)議。香港也有《外地判決(交互強(qiáng)制執(zhí)行)條例》(第319章)來規(guī)管合資格的外地判決在香港的登記。
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而在新條例之前,現(xiàn)行條例從2008年起就開始實(shí)施,多年來,對(duì)內(nèi)地和香港兩地經(jīng)貿(mào)的交流和發(fā)展起到良好的促進(jìn)作用。但是隨著內(nèi)地經(jīng)濟(jì)的騰飛,現(xiàn)行條例涵蓋的范圍已經(jīng)不能滿足日益增長(zhǎng)的需求,兩地間大量的民商事判決需要在異地再次訴訟才能得以認(rèn)可執(zhí)行?;?019年安排制定的新條例并不是新的設(shè)定,而是根據(jù)現(xiàn)行條例在兩地間多年執(zhí)行的基礎(chǔ)上的積淀和拓展。
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新條例一方面擴(kuò)大了允許在香港登記的內(nèi)地判決/判項(xiàng)的范圍,另一方面也充分考慮到內(nèi)地和香港兩地間法律上的差異,并針對(duì)這些差異推出出了相應(yīng)的條文。此種安排是對(duì)兩地法律體系的尊重,也是兩地在一國(guó)兩制框架下完善法治建設(shè)的充分體現(xiàn)。?
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同時(shí),新條例并沒有跳出現(xiàn)行條例在香港執(zhí)行判決的制度,無論新條例還是現(xiàn)行條例都是處理認(rèn)可(登記)內(nèi)地判決。就認(rèn)可后的內(nèi)地判決在香港的執(zhí)行,并沒有任何變化。因此,可以說新條例其是裝在舊瓶中的新酒,是現(xiàn)行條例的升級(jí)版,對(duì)兩地判決的互認(rèn)執(zhí)行的法律框架并沒有實(shí)質(zhì)性的改變。?
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無論如何,總的來說,業(yè)界對(duì)新條例的實(shí)施期盼已久,相信新條例的實(shí)施對(duì)促進(jìn)內(nèi)地香港經(jīng)貿(mào)生活的交流會(huì)產(chǎn)生良好的正面作用。?