近年來，得益于法國政府穩(wěn)健平衡的招商引資政策和法國北部輻射北歐北美電車制造中心的港口條件，多家世界級(jí)新能源電車企業(yè)已經(jīng)宣布選擇法國北部老牌工業(yè)區(qū)作為其超級(jí)工廠的設(shè)立地。法國，特別是法國北部上法蘭西大區(qū)，已經(jīng)初步形成擁有4個(gè)超級(jí)工廠總產(chǎn)能達(dá)到160Gwh的“電車產(chǎn)業(yè)谷（Vallée de la batterie）"[1]。在該大背景下，越來越多的中國新能源電車領(lǐng)域投資人選擇與法國公司通過在法國設(shè)立合資公司的模式在法國設(shè)廠，而這種以設(shè)立合資公司的方式往往涉及法國外商投資審批的要求。

2023年12月29日，為提升法國在關(guān)鍵領(lǐng)域的工業(yè)獨(dú)立性，法國經(jīng)濟(jì)部發(fā)布了“關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)法國外商投資審批相關(guān)規(guī)定的通知" （以下簡(jiǎn)稱“關(guān)于強(qiáng)化外商投資審批的通知"），對(duì)法國外商投資的相關(guān)法律規(guī)定作出了大幅度的修改，明確了法國外商投資審批的范圍將擴(kuò)大到部分符合審批條件的新能源電車類投資項(xiàng)目。

筆者根據(jù)項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)，梳理了法國外商投資審批的條件、審理流程、法國政府對(duì)于外商投資審批的最新規(guī)定等信息，供有意將法國作為潛在設(shè)廠地的新能源電車企業(yè)參考。

一、法國外商審批的觸發(fā)條件

根據(jù)法國《貨幣和金融法典》的相關(guān)規(guī)定，如果擬議的投資項(xiàng)目屬于非法國投資者獲得/收購法國敏感類領(lǐng)域?qū)嶓w的控制權(quán)、全部或部分經(jīng)營活動(dòng)、25%以上的投票權(quán)的情況，則該擬議的投資項(xiàng)目會(huì)觸發(fā)法國外商投資審批的要求[2]。

法國外商投資審批針對(duì)的“非法國投資者"包括自然人非法國投資者和法人非法國投資者。所有非法國籍自然人或非法國稅務(wù)居民的自然人均屬于法國外商投資審批意義上的自然人非法國投資者[3]。需要注意的是，法國籍的投資人如果居住在其他國家，并且屬于其他國家的稅務(wù)居民，也屬于受法國外商投資審批相關(guān)法律所定義的“非法國投資者"。就法人非法國投資者而言，所有依照非法國法律設(shè)立的法人實(shí)體都屬于“非法國投資者"[4]。根據(jù)歐盟法院的判例的定義，“實(shí)體"的定義非常寬泛，包括“任何開展經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的結(jié)構(gòu)或組織，無論其法律形式或者融資形式"[5]?！皩?shí)體"不需要擁有獨(dú)立的法人地位，因此可包括公司、分支機(jī)構(gòu)、協(xié)會(huì)、信托（trust）、基金（fondation）等。如果根據(jù)法國法律設(shè)立的實(shí)體被擁有外國國籍的自然人、居住在法國境外并且被認(rèn)定為外國的稅務(wù)居民的法國籍自然人、或根據(jù)非法國法律設(shè)立的實(shí)體控制，則該根據(jù)法國法律設(shè)立的實(shí)體也同樣被認(rèn)定為“非法國投資者"。

根據(jù)《貨幣和金融法典》第151-2條的規(guī)定，法國外商投資審批針對(duì)的“投資"類型包括：

-根據(jù)《法國商法典》第 L.233-3 條的規(guī)定，獲得根據(jù)法國法律設(shè)立的實(shí)體的控制權(quán)（無論外國投資者是否來自于歐盟）?！翱刂茩?quán)"包括直接或間接的控制（contr?le direct et indirect）、法律意義上或事實(shí)層面的控制（contr?le de droit et le contr?le de fait）、獨(dú)立控制或者共同控制（contr?le exclusif et le contr?le conjoint）；?

-收購根據(jù)法國法律設(shè)立的實(shí)體的全部或部分經(jīng)營活動(dòng)（無論外國投資者是否來自于歐盟）。“全部或部分經(jīng)營活動(dòng)"可能包括收購涉及敏感類別活動(dòng)的（1）合同項(xiàng)下權(quán)益；（2）知識(shí)產(chǎn)權(quán)；（3）專利（包括獨(dú)家或非獨(dú)家使用權(quán)）；（4）開展相關(guān)經(jīng)營活動(dòng)的分支機(jī)構(gòu)所需設(shè)備、車輛、機(jī)器等；

-直接/間接、單獨(dú)/協(xié)同地獲得根據(jù)法國法律設(shè)立的實(shí)體的25% 投票權(quán)（僅當(dāng)投資者為非歐盟投資者時(shí)）。計(jì)算前述25%的門檻時(shí)需要包括（1）非法國投資者在目標(biāo)實(shí)體中的投票權(quán)以及（2）所有該非法國投資者控制的實(shí)體在目標(biāo)實(shí)體中的投票權(quán)的總和。

實(shí)現(xiàn)擬議投資的途徑可以是通過有償或者無償?shù)牟①?、認(rèn)購、注資、轉(zhuǎn)讓等方式獲得根據(jù)法國法律設(shè)立的實(shí)體的控制權(quán)（或者25%以上投票權(quán)）[6]。以中國新能源電車領(lǐng)域投資人偏好的設(shè)立合資公司在法國進(jìn)行投資的投資路徑為例，如果中國投資人擬與合作方在法國境內(nèi)成立合資公司并通過合資公司設(shè)廠，只要中國投資人在合資公司中所占的投票權(quán)的比例突破25%，該合資項(xiàng)目在滿足其他法國外商投資審批的觸發(fā)條件的情況下，就需要獲得法國外商投資的審批才能進(jìn)行。

與部分國家的外商投資法律規(guī)定不同，法國外商投資審批的要求僅在非法國投資者在特定領(lǐng)域開展前述投資項(xiàng)目的情況下才可能會(huì)被觸發(fā)。根據(jù)法國《貨幣和金融法典》第151.3條的規(guī)定，若外商投資項(xiàng)目有可能損害法國的公共政策、公共安全、國防利益，則該外商投資項(xiàng)目需要獲得法國政府的事前審批才能完成。法國最高行政法院通過法令擬定該類將會(huì)觸發(fā)法國外商投資審批的“可能損害法國的公共政策、公共安全、國防利益"的投資領(lǐng)域（以下簡(jiǎn)稱“敏感類領(lǐng)域"）。

根據(jù)法國最高行政法院于2014年、2019年以及2020年分別頒布的行政法令規(guī)定[7]，法國外商投資審批相關(guān)法律項(xiàng)下的敏感類領(lǐng)域包括：（1）軍品生產(chǎn)；（2）軍民兩用品生產(chǎn)；（3）國防涉密活動(dòng)；（4）信息系統(tǒng)安全領(lǐng)域（包括作為分包商或管理公私運(yùn)營商設(shè)施）；（5）國防部涉密涉敏項(xiàng)目承包；（6）通信截獲/遠(yuǎn)程偵測(cè)/計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)捕獲；（7）信息技術(shù)產(chǎn)品和系統(tǒng)安全的評(píng)估和認(rèn)證；（7）賭博相關(guān)的領(lǐng)域；（8）病原體/毒劑研發(fā)；（9）數(shù)據(jù)處理/傳輸/存儲(chǔ)；（10）與保障能源供應(yīng)、供水、運(yùn)輸網(wǎng)絡(luò)服務(wù)運(yùn)營、太空空間活動(dòng)、電子通信網(wǎng)絡(luò)和服務(wù)運(yùn)營、國家警察/憲兵/民事安全服務(wù)/海關(guān)/私營保安公司、國防機(jī)構(gòu)/設(shè)施/工程（及其信息系統(tǒng)）、公眾健康、食品安全、出版/印刷/發(fā)行政治和其他新聞出版物、有重大影響的基礎(chǔ)設(shè)施/商品相關(guān)的可能對(duì)國防或公共安全造成影響的領(lǐng)域；（11）關(guān)鍵技術(shù)領(lǐng)域（網(wǎng)絡(luò)安全、人工智能、機(jī)器人技術(shù)、增材制造、半導(dǎo)體、量子技術(shù)、能源儲(chǔ)存和生物技術(shù)以及可再生能源生產(chǎn)技術(shù)）有關(guān)的研發(fā)活動(dòng)等。

根據(jù)《關(guān)于強(qiáng)化外商投資審批的通知》和其相關(guān)法令的規(guī)定，法國經(jīng)濟(jì)部將“關(guān)鍵原材料的提取、轉(zhuǎn)化和循環(huán)利用"和“低碳能源生產(chǎn)技術(shù)方面的研發(fā)活動(dòng)"相關(guān)領(lǐng)域加入“敏感類領(lǐng)域"的列表[8]。

根據(jù)上述規(guī)定，新能源電車領(lǐng)域（電池制造或電池材料制造等）可能被認(rèn)定為（1）儲(chǔ)能相關(guān)產(chǎn)業(yè)；（2）關(guān)鍵原材料的采掘、轉(zhuǎn)化、循環(huán)利用；和（3）低碳能源生產(chǎn)技術(shù)方面的研發(fā)活動(dòng)的敏感類領(lǐng)域而觸發(fā)法國外商投資審批申請(qǐng)的要求。法國經(jīng)濟(jì)部對(duì)于特定投資項(xiàng)目是否屬于敏感類領(lǐng)域有自由裁量權(quán)，將根據(jù)每個(gè)項(xiàng)目的特定情況進(jìn)行實(shí)際判斷。

二、審批申請(qǐng)的流程

非法國投資者可以通過法國經(jīng)濟(jì)部官方平臺(tái)Plateforme IEF或通過紙質(zhì)申請(qǐng)向法國經(jīng)濟(jì)部遞交法國外商投資審批的申請(qǐng)。申請(qǐng)的文件的語言應(yīng)為法語（部分文件可以是英文文件，但是如果后續(xù)負(fù)責(zé)審理的工作人員要求提供法語翻譯，則申請(qǐng)人需要提供經(jīng)公證的法語翻譯件）[9]。

申請(qǐng)人在法國外商投資審批申請(qǐng)中需要提供（1）非法國投資者；（2）目標(biāo)公司；（3）投資項(xiàng)目的相關(guān)信息[10]。

就非法國投資者而言，其需要提供基本信息[11]。如果是自然人，則需要提供其姓氏、名字、出生日期和地點(diǎn)、國籍和納稅地信息和相關(guān)證明文件。如果投資者為法人，需要提交法人的公司注冊(cè)文件、架構(gòu)圖、投資者所控制的實(shí)體（包括各自的董監(jiān)高信息和持股5%以上股東）的信息。

就目標(biāo)公司而言，其需要提供公司名稱、注冊(cè)辦事處、位于法國的運(yùn)營點(diǎn)地址、SIREN編號(hào)、經(jīng)營業(yè)務(wù)編號(hào)等基本信息。此外，目標(biāo)公司需要提供員工人數(shù)信息、收入信息、經(jīng)營業(yè)務(wù)說明、客戶清單、市場(chǎng)清單、收入信息等信息。

就投資項(xiàng)目而言，申請(qǐng)人需要提供投資項(xiàng)目的計(jì)劃書、投資項(xiàng)目的總金額、投資者總體戰(zhàn)略與投資項(xiàng)目相關(guān)的說明、投資項(xiàng)目的財(cái)務(wù)支付安排，包括投資項(xiàng)目資金支付和結(jié)算的方式（如果無法提供投資項(xiàng)目的確切金額，需要對(duì)投資項(xiàng)目的金額進(jìn)行估值）、投資項(xiàng)目的時(shí)間表等信息。

三、審批期限

法國經(jīng)濟(jì)部在收到審批申請(qǐng)之后30個(gè)工作日內(nèi)通知投資者[12]，并告知投資者：（1）投資項(xiàng)目不會(huì)觸發(fā)法國外商投資審批；（2）法國經(jīng)濟(jì)部批準(zhǔn)投資項(xiàng)目完成；或（3）法國經(jīng)濟(jì)部需要對(duì)審查期限延期45個(gè)工作日，并在該延期期限內(nèi)對(duì)投資項(xiàng)目進(jìn)行進(jìn)一步審批。如果法國經(jīng)濟(jì)部在前述的期限內(nèi)沒有回復(fù)，那么投資項(xiàng)目將被認(rèn)定為已被法國經(jīng)濟(jì)部拒絕。

四、預(yù)審申請(qǐng)

非法國投資者或目標(biāo)公司可以向法國經(jīng)濟(jì)部提交外商投資審批預(yù)審申請(qǐng)，以求在正式啟動(dòng)法國外商投資審批申請(qǐng)之前可以獲得法國經(jīng)濟(jì)部關(guān)于擬議項(xiàng)目是否會(huì)觸發(fā)法國外商審批的意見[13]。法國經(jīng)濟(jì)部在收到申請(qǐng)后2個(gè)月內(nèi)就預(yù)審申請(qǐng)作出回復(fù)。法國經(jīng)濟(jì)部在審理后可作出決定，明確擬議投資項(xiàng)目是否需要法國外商投資審批的批準(zhǔn)才能實(shí)施。

五、未獲得審批即實(shí)施擬議投資項(xiàng)目的后果

如果非法國投資者未獲得審批批準(zhǔn)的情況下實(shí)施擬議投資項(xiàng)目，擬議投資項(xiàng)目即構(gòu)成法律意義上的無效，也即，任何直接或間接涉及擬議投資項(xiàng)目的承諾、協(xié)議、合同條款均被構(gòu)成法國法律項(xiàng)下的無效。另外，法國經(jīng)濟(jì)部可以要求非法國投資者對(duì)于未獲得法國外商投資審批的瑕疵進(jìn)行彌補(bǔ)、要求非法國投資者對(duì)擬議投資項(xiàng)目的方案進(jìn)行修改、要求非法國投資者自費(fèi)恢復(fù)原狀[14]。

此外，法國經(jīng)濟(jì)部還可以采取一系列臨時(shí)限制措施，包括禁止非法國投資者行使在目標(biāo)公司中的投票權(quán)、指定一名代理人負(fù)責(zé)監(jiān)管目標(biāo)公司、限制分紅等。同時(shí)，法國經(jīng)濟(jì)部部長也有權(quán)利對(duì)非法國投資者處以罰款和其他懲罰措施，罰款的金額不得超過以下金額中較高者：

1. 擬議投資項(xiàng)目投資金額的兩倍；

2. 目標(biāo)公司營業(yè)額的10%；

3. 個(gè)人100萬歐元，法人500萬歐元。

六、點(diǎn)評(píng)

與我們之前梳理的加拿大外商投資國安審批相比，法國外商審批更為透明。法國經(jīng)濟(jì)部每隔一段時(shí)間將會(huì)定期發(fā)布外商投資申請(qǐng)審理的各項(xiàng)要求和指南。此外，鑒于地緣政治因素往往在西方各國外商投資審批扮演重要作用，法國政府對(duì)華態(tài)度在歐洲和北美各國普遍對(duì)于新能源電車領(lǐng)域的中國投資人持保守態(tài)度的大背景下尤為顯得獨(dú)樹一幟。近年來，法國政府多次主動(dòng)向中國投資人示好。不論是法國總統(tǒng)馬克龍還是現(xiàn)任法國經(jīng)濟(jì)部部長Bruno Le Maire，均在去年訪華時(shí)邀請(qǐng)中國投資者對(duì)法國綠色環(huán)保新能源領(lǐng)域加大投資力度[15]。在法中友好政策的加持下，大量新能源電車領(lǐng)域的中國公司已經(jīng)順利落戶法國。筆者認(rèn)為，其他有出海訴求的新能源電車領(lǐng)域公司不妨將法國作為一個(gè)潛在的海外投資設(shè)廠目的地進(jìn)行考察，加緊推進(jìn)完成境外產(chǎn)業(yè)布局，在法國這一輻射歐洲北美的歐陸要沖設(shè)立工廠以應(yīng)對(duì)美國《削減通脹法案》帶來的影響。

[注]?

[1] 《財(cái)經(jīng)》，中資為何看中法國“電池谷"？，https://www.mycaijing.com/article/detail/498414?source_id=43?

[2] R151-1- R151-3? code monétaire et financier.

[3] Article R151-1 code monétaire et financier.

[4]?Ibid.

[5] 歐盟法院Klaus Hófner et Fritz Elser 訴Macrotron GmbH案（1991年4月23日，編號(hào)C-41/90）.

[6] https://www.tresor.economie.gouv.fr/Articles/2022/09/08/publication-des-lignes-directrices-relatives-au-controle-des-investissements-etrangers-en-france.

[7] Article R151-3, code monétaire et financier.

[8]?Ibid. 目前，前述通知和法令并沒有對(duì)二者進(jìn)行清楚的定義。不過，根據(jù)歐盟發(fā)布的相關(guān)定義，“關(guān)鍵原材料"包括鋁土礦、鋰、石墨、鎳、鈷、銅在內(nèi)的34種金屬 。

[9] https://www.tresor.economie.gouv.fr/services-aux-entreprises/investissements-etrangers-en-france.

[10]?Ibid.

[11]?Ibid.

[12]?Ibid.

[13]?Supra note 9.

[14] FAQ Le contr?le des investissements étrangers en France.

[15] https://www.midilibre.fr/2023/07/29/les-investisseurs-chinois-sont-les-bienvenus-bruno-le-maire-invite-la-chine-a-investir-davantage-en-france-11369107.php.