在2023年12月舉行的中央經(jīng)濟(jì)工作會議中，國家提出發(fā)展新質(zhì)生產(chǎn)力的要求，特別是以顛覆性技術(shù)和前沿技術(shù)催生新產(chǎn)業(yè)、新模式、新動能，鼓勵發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資、股權(quán)投資。對于生物制造、商業(yè)航天、低空經(jīng)濟(jì)等戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)，量子計算、生命科學(xué)等產(chǎn)業(yè)新賽道，以及數(shù)智技術(shù)和綠色技術(shù)應(yīng)用領(lǐng)域來說，都將迎來新的發(fā)展機(jī)會。但另一方面，企業(yè)在國際技術(shù)交流和貿(mào)易的過程中也面臨潛在挑戰(zhàn)，例如美國等國家以國際技術(shù)競爭力和國家安全為由，對國際技術(shù)交流、物項(xiàng)貿(mào)易和投資行為設(shè)置了諸多限制。

在當(dāng)前的國際環(huán)境下，高技術(shù)初創(chuàng)企業(yè)在充分利用政策和環(huán)境“紅利"加速發(fā)展的同時，也應(yīng)關(guān)注美歐等國在技術(shù)和軟件、設(shè)備和材料以及跨境投資等方面的法律法規(guī)和政策動向。在為中國企業(yè)服務(wù)的同時，我們也不斷積累解決高技術(shù)領(lǐng)域企業(yè)遇到的貿(mào)易投資合規(guī)問題的經(jīng)驗(yàn)。為了協(xié)助企業(yè)全面了解和識別相關(guān)合規(guī)風(fēng)險，并在企業(yè)初創(chuàng)階段考慮管控相關(guān)風(fēng)險的安排，我們總結(jié)了針對高技術(shù)初創(chuàng)企業(yè)貿(mào)易投資合規(guī)方案的相關(guān)要點(diǎn)，供相關(guān)企業(yè)參考。

一、關(guān)于外籍創(chuàng)始人和高管履職及權(quán)益保障

高技術(shù)企業(yè)中引進(jìn)國外技術(shù)、開展國際合作的情況比較普遍。尤其是在初創(chuàng)企業(yè)中，也不乏有創(chuàng)始人和核心高管持有外國護(hù)照或永久居民身份的情況。因此在確保公司創(chuàng)始人和核心高管合規(guī)履職和投資權(quán)益保障方面需要考慮多個國家的監(jiān)管要求。

（一）高管合規(guī)履職

美國出口管制和經(jīng)濟(jì)制裁法規(guī)對“美國人"[1]在特定行業(yè)領(lǐng)域和部分重點(diǎn)國別的經(jīng)濟(jì)活動范圍進(jìn)行了限制，并設(shè)置了嚴(yán)厲的處罰措施。隨著美國等國家對人工智能、量子計算、生物醫(yī)藥和新能源等戰(zhàn)略技術(shù)領(lǐng)域的關(guān)注和管控，未來可能會繼續(xù)出臺針對外籍高管在中國特定行業(yè)參與經(jīng)濟(jì)活動的限制措施。這可能會為外籍高管的日常履職和招聘，以及公司正常運(yùn)營帶來額外的風(fēng)險。

通過梳理相關(guān)國家針對外籍創(chuàng)始人、公司高管所設(shè)定的經(jīng)濟(jì)活動范圍的限制性規(guī)定，理清高技術(shù)初創(chuàng)公司主要管理人員在日常管理和經(jīng)營活動中的范圍邊界，可以制作經(jīng)營管理合規(guī)指引，協(xié)助公司高管合規(guī)履職，增強(qiáng)外籍高管招聘中的說服力，并避免相關(guān)國家法令對公司高管進(jìn)而對公司正常經(jīng)營造成的合規(guī)風(fēng)險。

（二）外籍高管股權(quán)等權(quán)益保障

針對微電子、人工智能和量子計算等戰(zhàn)略性新興行業(yè)，有關(guān)國家在積極投資和發(fā)展自身產(chǎn)業(yè)的同時，也在不斷限制本國人在外國相關(guān)領(lǐng)域公司的投資行為。針對高技術(shù)初創(chuàng)企業(yè)而言，針對外籍創(chuàng)始人和核心員工的股權(quán)激勵方案很可能正好落入針對外籍人員的投資限制命令的范圍中。如果不加關(guān)注此類要求，可能導(dǎo)致相關(guān)核心人員無法取得合理的股權(quán)激勵，同時也可能給公司帶來附帶的處罰風(fēng)險。

為了更好地保障外籍創(chuàng)始人和核心員工的公司權(quán)益和投資利益，可以在初創(chuàng)階段對公司未來組織架構(gòu)、投資者結(jié)構(gòu)等方面進(jìn)行全面設(shè)計，從而為今后不斷改進(jìn)公司治理結(jié)構(gòu)、保障核心外籍高管權(quán)益等奠定良好基礎(chǔ)。

（三）高管國際旅行保障

鑒于有關(guān)國家對中國高技術(shù)和戰(zhàn)略新興行業(yè)的關(guān)注以及相關(guān)政策，戰(zhàn)略性高技術(shù)領(lǐng)域公司高管需要特別關(guān)注國際旅行中的風(fēng)險防范。尤其是在涉及出口管制、經(jīng)濟(jì)制裁等易出現(xiàn)刑事指控等領(lǐng)域，公司高管尤其是外籍管理人員則可能面臨因相關(guān)國家刑事指控而導(dǎo)致的引渡風(fēng)險。

因此，在實(shí)際操作中，我們在幫助客戶梳理相關(guān)風(fēng)險后，協(xié)助公司高管理解和注意與國際旅行相關(guān)的日常管理措施，并關(guān)注出行的前準(zhǔn)備、出行中的風(fēng)險防范、海關(guān)應(yīng)對以及入境后的注意事項(xiàng)等，旨在降低公司高管在國際旅行中可能面臨的潛在法律風(fēng)險。

（四）外籍高管投資權(quán)益報告

美國對投資中國微電子、人工智能和量子計算行業(yè)的美國人規(guī)定了報告義務(wù)。此外，美國還在稅收等方面對本國人在海外取得的收入進(jìn)行規(guī)定和監(jiān)管。因此，外籍高管一方面需要報告自己在中國相關(guān)領(lǐng)域公司的投資情況，另一方面也要考慮在傳統(tǒng)報告應(yīng)稅收入時可能涉及的協(xié)調(diào)問題。

二、關(guān)于公司組織架構(gòu)

對于使用國外技術(shù)、設(shè)備和資源的高技術(shù)企業(yè)，首先面對的貿(mào)易投資合規(guī)要求就是出口管制和經(jīng)濟(jì)制裁方面的限制。相關(guān)國家在出口管制和經(jīng)濟(jì)制裁法規(guī)領(lǐng)域，對于特定行業(yè)以及含中國在內(nèi)的部分國別設(shè)置了管理規(guī)定。因此，從穩(wěn)定業(yè)務(wù)開展的角度，有必要有針對性地制定合規(guī)預(yù)案。

例如，在美國針對半導(dǎo)體領(lǐng)域的出口管制規(guī)則中，對獲得美國技術(shù)、設(shè)備和部件的外國實(shí)體總部和母公司所在地都有明確的限制性規(guī)定。若公司希望繼續(xù)獲得美國相關(guān)物項(xiàng)支持以推動業(yè)務(wù)發(fā)展，則需要在公司組織架構(gòu)、管理職能分布等方面提前進(jìn)行安排和處理。在為企業(yè)提供服務(wù)的過程中，針對變動日益頻繁的外國監(jiān)管要求，我們通過靈活的組織結(jié)構(gòu)調(diào)整和國際業(yè)務(wù)布局，協(xié)助企業(yè)平穩(wěn)適應(yīng)新的監(jiān)管和合規(guī)要求。在這一過程中我們也感受到，對于初創(chuàng)企業(yè)在正常開展業(yè)務(wù)的同時，留有適當(dāng)?shù)摹昂弦?guī)余量"在當(dāng)前外國監(jiān)管要求愈發(fā)嚴(yán)格的背景下至關(guān)重要。

三、關(guān)于國際業(yè)務(wù)安排

由于各國對戰(zhàn)略新興高技術(shù)領(lǐng)域的重視，公司在開展國際業(yè)務(wù)前也應(yīng)對常見的國際業(yè)務(wù)類型和風(fēng)險點(diǎn)進(jìn)行梳理和管控。

（一）國際技術(shù)合作

針對聯(lián)合技術(shù)研發(fā)等國際技術(shù)合作項(xiàng)目，在高技術(shù)領(lǐng)域正變得日益敏感和復(fù)雜。通過對聯(lián)合技術(shù)研發(fā)方案，技術(shù)領(lǐng)域以及所涉及的軟硬件和人員的分析，可以幫助初創(chuàng)企業(yè)設(shè)計風(fēng)險較小、效用較高的合作方案，并在執(zhí)行過程中有效識別和管控可能出現(xiàn)的風(fēng)險。

（二）國際供應(yīng)鏈分布和管控

高技術(shù)初創(chuàng)領(lǐng)域通常對含有外國技術(shù)成分的國際供應(yīng)鏈有較深的依賴。暴露在外國出口管制和經(jīng)濟(jì)制裁監(jiān)管下的供應(yīng)鏈，可能為初創(chuàng)企業(yè)開展生產(chǎn)、拓展業(yè)務(wù)帶來額外的合規(guī)風(fēng)險。

通過與企業(yè)管理、研發(fā)和生產(chǎn)等部門的合作，對生產(chǎn)經(jīng)營所需要的重要技術(shù)、設(shè)備和物料進(jìn)行風(fēng)險暴露分析，并針對不同的風(fēng)險等級指定相應(yīng)的供應(yīng)鏈管理預(yù)案。一旦出現(xiàn)供應(yīng)鏈上的貿(mào)易管控風(fēng)險，可以盡快減輕或化解供應(yīng)鏈阻礙等難題。

（三）日常物料管控

對于從事高技術(shù)領(lǐng)域的公司而言，出口管制合規(guī)方面的風(fēng)險更勝以往。涉及出口管制的物項(xiàng)和業(yè)務(wù)需要識別并進(jìn)行專屬的管控。在初創(chuàng)公司實(shí)施完整合規(guī)管理制度存在一定困難的情況下，可以實(shí)施針對重點(diǎn)產(chǎn)品和投入、重點(diǎn)業(yè)務(wù)領(lǐng)域和方向的合規(guī)指引，以在管控合規(guī)風(fēng)險的同時預(yù)防違規(guī)責(zé)任。

四、關(guān)于外國政府調(diào)查應(yīng)對預(yù)案

外國政府可能根據(jù)其法定權(quán)限規(guī)定，對外籍高管以及從事國際業(yè)務(wù)的公司進(jìn)行行政、刑事甚至立法等角度的調(diào)查。在涉及跨境數(shù)據(jù)安全、出口管制和制裁、政府補(bǔ)貼等易受調(diào)查程序干擾的領(lǐng)域，我們在實(shí)踐中會根據(jù)不同企業(yè)的業(yè)務(wù)類型提供從股權(quán)結(jié)構(gòu)、公司治理到業(yè)務(wù)條線安排等全方面的咨詢意見，通過形成公司長期穩(wěn)定的政策和管理實(shí)踐，從而為應(yīng)對可能的外國政府調(diào)查形成良好的“安全墊"。

此外，實(shí)踐中我們發(fā)現(xiàn)，通過向企業(yè)提供重點(diǎn)國別和主要市場的技術(shù)貿(mào)易政策發(fā)展變化情況對于企業(yè)及時利用政策優(yōu)惠、規(guī)避規(guī)則擾亂也具有重要作用。協(xié)助企業(yè)開展合規(guī)培訓(xùn)、優(yōu)化合規(guī)管理等工作，也能起到提高員工合規(guī)意識、識別和管控風(fēng)險、采取合規(guī)避讓動作的效果，從而有效地管控潛在風(fēng)險。

五、關(guān)于對高技術(shù)初創(chuàng)企業(yè)的合規(guī)建議

面對國內(nèi)良好的政策環(huán)境和發(fā)展機(jī)遇，我們希望通過合規(guī)法律咨詢協(xié)助企業(yè)抓緊時機(jī)、迎難而上，搶占行業(yè)發(fā)展的灘頭陣地和領(lǐng)先地位?；谖覀兎?wù)高新技術(shù)初創(chuàng)企業(yè)的工作經(jīng)驗(yàn)，我們建議：

一是及時關(guān)注國內(nèi)外相關(guān)法律法規(guī)以及政策變化，并進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。國內(nèi)外法規(guī)政策變化既可能帶來時代紅利和機(jī)遇，也可能隱藏著業(yè)務(wù)領(lǐng)域或地域的潛在風(fēng)險。通過采取合規(guī)舉措滿足監(jiān)管要求，企業(yè)不僅可以防范潛在風(fēng)險，還可能夠在同行競爭中脫穎而出，創(chuàng)造合規(guī)價值。

二是盡早建立和完善合規(guī)體系。合規(guī)體系的價值在國內(nèi)外監(jiān)管機(jī)關(guān)的法律法規(guī)和執(zhí)法實(shí)踐中已經(jīng)充分顯現(xiàn)。盡管初創(chuàng)企業(yè)百事待興，但按照國內(nèi)外相關(guān)法律法規(guī)要求，盡早建立和完善貿(mào)易投資合規(guī)管理制度和體系具有長遠(yuǎn)和穩(wěn)定的價值，有助于企業(yè)更好地適應(yīng)不斷變化的法規(guī)環(huán)境，確保業(yè)務(wù)的穩(wěn)健發(fā)展。

[注]?

[1] 例如美國《出口管制條例》（EAR）第15 CFR 772.1條規(guī)定了美國人包括：（1）美國公民、永久居民和其他受保護(hù)的人；（2）依據(jù)美國及各州法律成立的法人，（3）在美國境內(nèi)的人。其他相關(guān)法令中也有類似規(guī)定。