一、引言

經(jīng)營范圍規(guī)范化登記，是中國政府推進商事登記制度改革的主要舉措之一，近來，在政府持續(xù)優(yōu)化外資準入限制、內(nèi)外資一致的市場準入限制，以及《公司法》修訂等背景之下，各類市場主體，尤其是外資企業(yè)變更經(jīng)營范圍的活動較為活躍。

但因為新規(guī)范要求存量企業(yè)“或保持不變，或完全變更"，市場主體往往會面臨因為一項經(jīng)營范圍的調(diào)整，而需要將既有經(jīng)營范圍全部變更為新規(guī)范條目的問題。在這個過程中，市場主體普遍會產(chǎn)生如“既有經(jīng)營范圍對應哪條新規(guī)范條目？"“按照新規(guī)范條目調(diào)整后經(jīng)營范圍總數(shù)怎么變少了？"“調(diào)整不準確還能繼續(xù)既有經(jīng)營嗎？"“調(diào)整后需要批準嗎？"等困惑。

本文將從政府推行經(jīng)營范圍規(guī)范化登記的背景、目的和要求出發(fā)，結(jié)合相關(guān)規(guī)定及市場監(jiān)管部門的實操做法，就企業(yè)如何選擇新規(guī)范下經(jīng)營范圍條目，以及按照規(guī)范目錄予以調(diào)整后其經(jīng)營活動是否受限等問題提出探討和建議。

二、經(jīng)營范圍規(guī)范化登記的目的和要求

近來推行的經(jīng)營范圍規(guī)范化登記，始于中國政府深化“證照分離"改革的政策?！罢?是指市場監(jiān)管部門核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，是市場主體用于公示的身份證件?！白C"是指各相關(guān)主管部門頒發(fā)的經(jīng)營許可，用于核驗市場主體是否具備開展須經(jīng)前置審批業(yè)務的資質(zhì)?！白C照分離"改革意在便利企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，更迅速地進入無需相關(guān)審批的行業(yè)開展經(jīng)營，而不因未辦結(jié)部分審批而導致企業(yè)業(yè)務的整體停滯。

2021年3月15日，市場監(jiān)管總局發(fā)布《關(guān)于公開征求<經(jīng)營范圍規(guī)范表述目錄>意見的通知》，就其制定的《經(jīng)營范圍規(guī)范表述目錄》，向社會公開征求意見，并表明“為進一步貫徹落實《優(yōu)化營商環(huán)境條例》和‘證照分離’全覆蓋改革工作要求，充分保障企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)，優(yōu)化經(jīng)營范圍登記方式，解決各地經(jīng)營范圍登記標準不一致、信息告知不清楚、不到位等問題，為企業(yè)提供更加規(guī)范、便利的登記注冊服務……"而制定規(guī)范目錄。

盡管目前《經(jīng)營范圍規(guī)范表述目錄》（下稱“《規(guī)范目錄》"）尚未正式發(fā)布，但可以看到，規(guī)范化登記旨在統(tǒng)一經(jīng)營范圍標準及內(nèi)容的表述，是出于市場監(jiān)督管理部門提升自身管理水平的要求，相應地，該等規(guī)定也是一種管理性規(guī)范，其本身并不調(diào)整市場主體的既有資質(zhì)和權(quán)利義務范圍。

在上述背景下，2021年至2022年期間，北京、上海、浙江、廣東等多地就推行經(jīng)營范圍規(guī)范化登記先后發(fā)布地方規(guī)范性文件，規(guī)定相關(guān)市場監(jiān)管部門為企業(yè)按照經(jīng)營范圍規(guī)范目錄自主選擇經(jīng)營范圍提供服務。以北京市為例，根據(jù)北京市市場監(jiān)督管理局于2022年2月5日發(fā)布的《關(guān)于印發(fā)貫徹落實<市場主體登記管理條例>工作意見的通知》（下稱“《工作意見通知》"），北京市市場監(jiān)督管理局提供經(jīng)營范圍規(guī)范用語點選服務，申請人按照國家市場監(jiān)管總局經(jīng)營范圍規(guī)范化目錄所列的經(jīng)營范圍表述條目辦理登記；存量企業(yè)申請經(jīng)營范圍變更登記的，應當對已登記的經(jīng)營范圍按照規(guī)范條目進行調(diào)整。

結(jié)合《市場主體登記管理條例》（下稱“《條例》"）及《市場主體登記管理條例實施細則》（“《實施細則》"）的相關(guān)規(guī)定可知，針對存量企業(yè)，按照《規(guī)范目錄》調(diào)整其既有經(jīng)營范圍的描述內(nèi)容并非強制性義務，但企業(yè)如需變更其經(jīng)營范圍的，變更登記時必須整體調(diào)整為新規(guī)范條目。

三、如何選擇經(jīng)營范圍的規(guī)范條目

國家市場監(jiān)督管理總局層面的《規(guī)范目錄》及指引性文件尚未正式發(fā)布，經(jīng)向北京市市場監(jiān)督管理部門咨詢確認，目前規(guī)范條目主要以經(jīng)營范圍規(guī)范表述查詢系統(tǒng)（下稱“查詢系統(tǒng)"）所列條目為準，由市場主體自主點選與其既有經(jīng)營范圍所對應或最相關(guān)的條目申請變更。

經(jīng)營范圍的新規(guī)范條目分為“一般項目"與“許可項目"兩大類，而如前所述，經(jīng)營范圍的規(guī)范化登記本身并不調(diào)整市場主體的既有資質(zhì)和權(quán)利義務范圍。相應地，存量企業(yè)按照新規(guī)范條目調(diào)整經(jīng)營范圍時，既有經(jīng)營范圍中須經(jīng)許可后經(jīng)營的項目應轉(zhuǎn)化為新規(guī)范條目下的“許可項目"。反之，如開展既有經(jīng)營項目原本無須取得許可的，則轉(zhuǎn)化為新規(guī)范條目時也應從“一般項目"中點選即可，而不會轉(zhuǎn)化為許可項目。

其中，須經(jīng)許可的經(jīng)營范圍因存在外商投資準入、市場準入等領(lǐng)域的負面清單等指引性文件，其在既有經(jīng)營范圍描述與新規(guī)范條目下的對應關(guān)系相對較高，例如“酒類經(jīng)營"“化妝品生產(chǎn)"“網(wǎng)絡文化經(jīng)營"等。而無須許可的一般項目，在新舊規(guī)范下對應關(guān)系相對較弱，尤其由于新規(guī)范條目的表述更為簡潔、整合度更高，可能與舊版營業(yè)執(zhí)照所載描述存在較大差異。

這一點從我們通過公開渠道檢索到的若干變更案例中也能得到印證。如下述參考實例所示，變更后的經(jīng)營范圍在條目總數(shù)上有明顯減少，表述更加精簡，且僅從文義來看存在“新舊范圍不完全重合覆蓋"的觀感。但總體而言，所涉企業(yè)經(jīng)營范圍在變更前后并無實質(zhì)變化，尤其是資質(zhì)基本得到保留，主要是表述方式按照新規(guī)范作了統(tǒng)一整理。

至于如何具體選擇新規(guī)范條目，結(jié)合當前各層級規(guī)范、查詢系統(tǒng)的邏輯及條目內(nèi)容等，我們傾向于認為，應在堅持“一般項目"與“許可項目"兩大類歸屬不變的情況下，在查詢系統(tǒng)中圍繞業(yè)務關(guān)鍵詞、行業(yè)、產(chǎn)品等進行多維度檢索，并點選最相關(guān)的條目。經(jīng)向北京市市場監(jiān)督管理部門咨詢確認，監(jiān)管部門的意見及實務操作也與此一致。在實踐中，一些市場主體的既有經(jīng)營范圍無法在當前查詢系統(tǒng)中找出與其完全匹配的條目，部分是因為新行業(yè)、新業(yè)態(tài)的特點所致，還有部分如外商投資性公司等，是其既有范圍系按照原外商投資企業(yè)審批口徑制定所致。這種情況，在“一般項目"的轉(zhuǎn)化中，即便是經(jīng)市場監(jiān)管部門窗口審核人員核對操作，因最終無法找到與既有經(jīng)營項目一一對應的新條目，從而在新規(guī)范下總條目數(shù)量及描述方式發(fā)生變化的情形也是常見的。

對此，根據(jù)國務院《關(guān)于深化“證照分離"改革進一步激發(fā)市場主體發(fā)展活力的通知》（下稱“《通知》"），“經(jīng)營范圍規(guī)范目錄要根據(jù)新產(chǎn)業(yè)、新業(yè)態(tài)的發(fā)展及時調(diào)整更新"。市場監(jiān)管總局《關(guān)于公開征求<關(guān)于全面開展經(jīng)營范圍登記規(guī)范化工作的通知(征求意見稿)>意見的公告》也規(guī)定“對目錄中沒有規(guī)范條目對應的新業(yè)態(tài)、新行業(yè)，申請人可參照政策文件、行業(yè)習慣或者專業(yè)文獻等提出申請，由總局統(tǒng)一增加、修改相關(guān)規(guī)范條目及更新目錄。" 亦即，新規(guī)范條目總數(shù)未來將有望繼續(xù)適當調(diào)整和增加。

結(jié)合以上可知，現(xiàn)階段按照新規(guī)范調(diào)整經(jīng)營范圍描述后，總條目數(shù)量及表述內(nèi)容發(fā)生變化，甚至不能完全涵蓋公司實際開展的全部業(yè)務的情況是存在的，且該種情況并非是法律法規(guī)及監(jiān)管部門所強制禁止的。

因此，市場主體確需調(diào)整經(jīng)營范圍描述的，按照誠信原則并參照查詢系統(tǒng)指引盡量選擇適當?shù)臈l目即可。

四、調(diào)整為新規(guī)范條目后經(jīng)營活動是否受限

根據(jù)現(xiàn)行《公司法》第十二條，公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記；公司改變經(jīng)營范圍的，應當辦理變更登記；公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準的項目，應當依法經(jīng)過批準。

可見，經(jīng)營范圍的登記，并不是公司實際開展經(jīng)營的依據(jù)和條件，僅是作為市場主體的信息公開義務，供交易相對人參考。

對此，市場監(jiān)管總局于2021年3月9日公布的《關(guān)于公開征求<關(guān)于全面開展經(jīng)營范圍登記規(guī)范化工作的通知(征求意見稿)>意見的公告》中進一步明確，“經(jīng)營范圍是企業(yè)投資人對企業(yè)經(jīng)營活動的約定和管理，具體內(nèi)容由章程規(guī)定。企業(yè)的經(jīng)營范圍應當依法辦理登記，經(jīng)營范圍的登記是企業(yè)確認其主要經(jīng)營活動項目、對外公示所營業(yè)務信息的法定途徑。企業(yè)享有經(jīng)營自主權(quán)，取得營業(yè)執(zhí)照即可依法自主開展除法律法規(guī)禁止、限制或特許經(jīng)營外的一般性經(jīng)營活動，憑批準文件或許可證件開展涉及許可審批的經(jīng)營活動。營業(yè)執(zhí)照記載的經(jīng)營范圍是企業(yè)依法登記的主要經(jīng)營活動項目，不構(gòu)成對企業(yè)經(jīng)營活動和經(jīng)營能力的限制。"

同時，國務院《通知》規(guī)定，“企業(yè)超經(jīng)營范圍開展非許可類經(jīng)營活動的，市場監(jiān)管部門不予處罰"；《北京市優(yōu)化營商環(huán)境條例》第十二條規(guī)定，“市場主體超經(jīng)營范圍開展非許可類經(jīng)營活動的，市場監(jiān)督管理部門不予處罰"?！秾嵤┘殑t》在“法律責任"章節(jié)中僅就“未依法取得許可從事經(jīng)營活動"的情形作出了相關(guān)部門予以查處的規(guī)定，就“超越經(jīng)營范圍從事一般經(jīng)營活動"的情形未規(guī)定罰則。

因此，經(jīng)營范圍的登記情況并不構(gòu)成對其經(jīng)營活動的限制，企業(yè)從事非許可類經(jīng)營活動，并不限于其已登記的經(jīng)營范圍，可自主開展；從事須經(jīng)許可的經(jīng)營活動的，在取得相應許可后開展。

綜上所述，在現(xiàn)階段，按照經(jīng)營范圍規(guī)范目錄調(diào)整既有經(jīng)營范圍表述并非強制性義務，但企業(yè)如需變更其經(jīng)營范圍的，變更登記時應按照規(guī)范目錄予以調(diào)整，通過在查詢系統(tǒng)檢索關(guān)鍵詞、行業(yè)、產(chǎn)品等方式點選與經(jīng)營活動最相匹配的條目。此外，根據(jù)《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)，以及中央及各級政府深化“放管服"、“證照分離"改革精神，經(jīng)營范圍登記情況本身并不限制其經(jīng)營活動，企業(yè)從事一般經(jīng)營項目的可自主開展，從事許可經(jīng)營項目的則應取得相應許可后開展。