2023年12月29日，《中華人民共和國公司法（2023修訂）》（“新《公司法》"）由第十四屆全國人民代表大會常務委員會第七次會議審議通過并公布，并將于2024年7月1日起正式施行。新《公司法》對《中華人民共和國公司法（2018修訂）》（“現(xiàn)行《公司法》"）在公司治理、股東出資責任、董監(jiān)高責任等方面作出諸多調(diào)整，并引入控股股東信義義務、類別股等新制度，該等修訂對私募股權基金領域亦將產(chǎn)生影響。本文將從組織法角度并結合實踐經(jīng)驗分析和解讀新《公司法》本次修訂對公司制管理人（“公司制管理人"）與公司制私募股權基金（“公司制基金"）[1]治理、管理與運作可能產(chǎn)生的影響并由此提供相關規(guī)范建議，以供與讀者探討。

本文分為上下兩篇，分別為對公司制基金管理人與對公司制基金的影響與規(guī)范建議，本文為下篇。

上篇回顧

本文上篇（往期文章：視角下的規(guī)范之公司制基金管理人篇》）從公司設立、實繳出資期限、公司治理、股東責任、董監(jiān)高責任、股權轉(zhuǎn)讓、財務資助與類別股等角度分析新《公司法》對公司制管理人的影響并提出規(guī)范建議。下篇將從出資及減資、公司治理、信息公示、投資人查閱權限、解散與清算、財務資助與類別股、董監(jiān)高責任等角度入手分析新《公司法》對公司制基金的影響并提出規(guī)范建議。

新《公司法》對公司制基金的影響

一、公司制基金的出資及減資

1. 資本充實原則及股東出資責任

本次新《公司法》最為實質(zhì)且討論度最高的修訂之一即資本充實原則及股東出資責任，該等修訂對公司制基金的運作方式亦將產(chǎn)生重大影響，具體如下：

（1）實繳出資期限

相較于現(xiàn)行《公司法》采用認繳出資制，新《公司法》明確要求公司在規(guī)定期限完成實繳。其中，新《公司法》施行后新設有限責任公司注冊資本須在成立后五年內(nèi)繳足，新設股份公司發(fā)起人認購股份須在成立前全額繳納。新《公司法》施行前已設立的公司出資期限超過新《公司法》規(guī)定的應當進行逐步調(diào)整。此外，明確有限責任公司及股份公司公司設立時的其他股東/發(fā)起人與該未出資/逾期出資股東（“出資違約股東"）在出資不足的范圍內(nèi)承擔連帶責任。

要點提示：

對于新《公司法》施行后新設有限責任公司制基金而言，其需在設立起5年內(nèi)完成全部實繳，建議在有限責任公司章程或基金合同予以明確。設置分期繳付機制管理人建議關注提款節(jié)奏，避免實繳超過5年。對于根據(jù)項目投資進度提款的，還需關注項目投資進度安排。但從實踐而言，私募基金投資期通常在5年且提款亦會在投資期內(nèi)完成，故在合理安排提款進度并同時考慮基金投資與其他資金使用需求的前提下，該等繳付出資規(guī)則變化對有限責任公司制基金影響相對可控。

對于新《公司法》施行后新設股份公司制基金而言，作為發(fā)起人的投資人不適用分期繳付，應當在基金發(fā)起設立前全額實繳。該等機制與私募投資基金實操與商業(yè)安排存在不匹配性，可能會因此使得選擇股份有限公司作為私募投資基金載體的可能性減少。

值得注意的是，與此配套，國家市場監(jiān)督管理總局于2024年2月6日發(fā)布了《國務院關于實施<中華人民共和國公司法>注冊資本登記管理制度的規(guī)定（征求意見稿）》，具體內(nèi)容詳見本文上篇“二、基金管理人的實繳出資期限"。基于前述征求意見稿：

1）對于新《公司法》施行前已設立有限責任公司制私募基金而言，其最晚實繳期限不得超過2032年6月30日，我們建議根據(jù)私募基金存續(xù)期間和投資期限關注和調(diào)整提款節(jié)奏，并通過修改公司章程將認繳出資繳足時限調(diào)整至五年內(nèi)。

2）對于新《公司法》施行前設立的股份公司制基金而言，其應在2027年6月30日前完成全部實繳，分期繳付的基金應當注意合理安排提款進度。對于根據(jù)項目投資進度安排提款的，還需注意匹配投資進度。

由于《征求意見稿》尚未正式出臺，我們建議持續(xù)關注該等規(guī)定的正式出臺。

此外，我們理解本次新《公司法》仍保留的股份有限公司發(fā)起人股東或本次修訂新增的有限責任公司設立時股東對于出資違約股東在出資不足范圍內(nèi)的出資連帶責任系對外連帶。對于該等出資違約股東的對內(nèi)責任，我們建議在公司章程及/或基金合同中予以具體約定，其中包括下文“（3）股東失權制度"相關分析。

（2）注冊資本催繳制度及董事責任

相較于現(xiàn)行《公司法》，新《公司法》在《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》（“《司法解釋三》"）基礎上進一步細化董事的勤勉義務，創(chuàng)設注冊資本催繳制度并明確董事責任。明確董事會應當對股東出資情況進行核查，股東未按期繳納出資的，公司應向股東催繳，未及時履行前述義務，給公司造成損失的，負有責任的董事應當承擔賠償責任。

要點提示：

注冊資本催繳制度及董事責任適用于全部的公司制基金。

基于管理需要，管理人可能在公司制基金中提名董事甚至在董事會中占據(jù)多數(shù)席位，其他投資人亦可能提名相應董事。如果股東存在逾期出資情況，公司董事需注意遵守新《公司法》下的董事/董事會催繳義務并督促公司及/或管理人（如需）發(fā)出繳款通知，避免因失職行為需要承擔責任。

此外，實踐中，私募基金催款主體通常由管理人（對于部分委托管理型公司制基金）或公司（對于部分自我管理的公司制基金而言）擔任，本次新《公司法》明確由公司催繳。對于委托管理人進行催款的公司制基金，應當注意催款應當體現(xiàn)其自身意志（如加蓋公司制基金公章），避免違反新《公司法》規(guī)定從而導致催繳瑕疵。

（3）股東失權制度

相較于現(xiàn)行《公司法》，新《公司法》刪除了現(xiàn)行《公司法》中關于股東出資的對內(nèi)責任即出資違約股東向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任，但明確對給公司造成損失的賠償責任并首次直接創(chuàng)設了股東失權制度[2]。新《公司法》設置了六十天的最低出資寬限期，寬限期屆滿，股東仍未出資的，公司經(jīng)董事會決議可書面通知該股東喪失相應股權。股東喪失的股權應當依法轉(zhuǎn)讓，或者相應減少注冊資本并注銷該股權，六個月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應出資。

要點提示：

股東失權制度適用于全部公司制基金。

關于股東失權。公司章程和基金合同可據(jù)此約定董事會有權對出資違約股東采取失權處理措施，屆時將涉及收益分配權益、表決權限喪失。但是，如果投資人作為股東被認定失權，新《公司法》要求限期轉(zhuǎn)讓或進行減資，否則其他投資人需要相應補足其逾期繳納的出資額。如實操中前述轉(zhuǎn)讓、減資或補足存在一定的難度，則建議謹慎使用股東失權制度。

關于寬限期。新公司明確未繳款而導致股東失權的寬限期的設置不低于六十天。實踐中，繳款是否設置寬限期以及時限主要基于基金合同或公司章程約定，部分基金將該等權限委托管理人行使，且對應寬限期屆滿未履行的后果也并非直接就觸發(fā)股東失權。從實操而言，對于根據(jù)項目進度而進行提款的安排而言，過長的寬限期有可能導致無法匹配項目進度，并對公司及時采取違約處理措施造成一定的障礙。為此，我們提示關注該等法定寬限期要求與基金實踐的匹配運用。

關于違約責任。雖然新《公司法》刪除了現(xiàn)行《公司法》中股東出資的對內(nèi)責任，但并不意味著出資違約股東無需承擔相應責任。一方面新《公司法》明確需對給公司造成的損失承擔賠償責任，另一方面，可在公司章程或基金合同中進行具體約定，包括但不限于設置違約金、賠償金、調(diào)整資本賬戶、保留分配額等常規(guī)機制，以及定向減資機制、違約豁免機制。

（4）出資加速到期制度

相較于現(xiàn)行《公司法》，新《公司法》吸納并調(diào)整《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》（“《司法解釋二》"）第二十二條第二款有關出資加速到期制度，明確如公司不能清償?shù)狡趥鶆盏模净蛘咭训狡趥鶛嗟膫鶛嗳擞袡嘁笠颜J繳出資但未屆繳資期限的股東提前繳納出資。

要點提示：

出資加速到期制度適用于有限責任公司制基金。因股份公司沒有五年繳資期限一說，故以上修訂不適用于股份公司制基金。一般而言，私募基金負債情況較少，但不排除存在因拖欠投資款而導致負債。由于私募基金投資管理活動系由基金管理人負責，如公司無財產(chǎn)可償付投資款或?qū)ν獬袚渌搨ㄈ邕`約責任、侵權責任等），極端情況下可能導致被投企業(yè)或其他相關方作為債權人要求基金投資人承擔提前繳款的義務。由于有限責任公司制基金通常采用分期繳付的方式，且投資人中不乏國資背景企業(yè)，其內(nèi)部請款流程需要一定的時間，因此提前繳款存在一定的難度。但整體而言基金直接對外負債可能性角度，管理人或基金公司本身應做好基金財產(chǎn)使用規(guī)劃，并與投資人繳款進度相匹配，避免出現(xiàn)觸發(fā)加速實繳的情形。

（5）股權轉(zhuǎn)讓雙向連帶機制

相較于現(xiàn)行《公司法》，新《公司法》在《司法解釋三》第十八條基礎上首次明確有限責任公司股權轉(zhuǎn)讓雙向連帶機制，即轉(zhuǎn)讓的股權因未到期限尚未實繳的，受讓方承擔出資義務，受讓方未按期足額繳納的，轉(zhuǎn)讓方承擔補充責任；轉(zhuǎn)讓的股權屬于到期未實繳的，或者非貨幣出資實際價值顯著低于出資額的，轉(zhuǎn)讓方與受讓方承擔連帶責任，但受讓方不知情且不應當知情的仍由轉(zhuǎn)讓方承擔責任。

此外，新《公司法》取消了有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓股權時其他股東的同意權，保留了其他股東在同等條件下的優(yōu)先購買權，與《合伙企業(yè)法》的規(guī)定類似，強調(diào)了股東的轉(zhuǎn)股自由，避免了同意權疊加優(yōu)先購買權而過度限制股權轉(zhuǎn)讓。新《公司法》還首次明確股份有限公司股權轉(zhuǎn)讓可受公司章程的限制。

要點提示：

股權轉(zhuǎn)讓雙向連帶機制適用于有限責任公司制基金。實踐中，轉(zhuǎn)讓股權往往是解決投資人逾期出資問題或?qū)崿F(xiàn)投資人退出的較常見手段，在新《公司法》下，轉(zhuǎn)讓人在轉(zhuǎn)讓后仍需要承擔補充責任甚至連帶責任，一方面有利于促使轉(zhuǎn)受讓方及時足額繳款，另一方面也會使得轉(zhuǎn)讓人更謹慎選擇受讓方，且在其通過轉(zhuǎn)讓方式仍承擔著對出資的補充責任的情況下，可能影響各方股權轉(zhuǎn)讓的積極性，不利于出資違約問題的解決。從風險防范角度出發(fā)，提示實操中公司股東在選擇受讓人轉(zhuǎn)股時，或基金管理人協(xié)助股東尋找受讓人時，謹慎選擇有出資能力的受讓人，并在轉(zhuǎn)讓相關文件中就督促受讓股東繳付出資以及對各方內(nèi)部責任劃分和追償進行明確約定。

除此之外，不論是有限責任公司制基金還是股份公司制基金，私募股權基金股權的受讓方還需符合《私募投資基金登記備案辦法》等對于投資人資質(zhì)的要求（包括但不限于滿足合格投資人的要求），為確保管理人以及基金的合規(guī)性，實操中管理人通常需要在私募股權基金股權轉(zhuǎn)讓前需要對受讓方進行資質(zhì)審核。鑒于新公司取消了其他股東的同意權，為避免受讓方資質(zhì)問題，我們建議在公司章程或基金合同中明確相關股東資質(zhì)要求（包括但不限于合格投資人要求以及基金自身其他需求）以及轉(zhuǎn)讓流程（包括但不限于決策程序）。

2. 定向減資方及董監(jiān)高責任

相較于現(xiàn)行《公司法》未區(qū)分定向減資與同比例減資，新《公司法》首次明確定同比例減資為原則、定向減資為例外。

此外，違反新《公司法》規(guī)定減少注冊資本的，股東應當退還其收到的資金，減免股東出資的應當恢復原狀；給公司造成損失的，股東及負有責任的董監(jiān)高應當承擔賠償責任。

要點提示：

以上修訂適用于全部公司制基金。

實踐中，公司制基金出資違約股東的違約后果之一即被除名或退出基金，因此通常涉及定向減資，另外公司型基金亦不排除向部分股東分配所致定向減資的適用。公司制基金中，如涉及違約股東退出基金或向部分股份以減資形式分配的，建議在公司章程中明確定向減資決策程序等相關事宜，并關注有限責任公司與股份有限公司對于非同比例減資所涉程序（是否一致決）與形式（章程或其他約定形式）存在差異，避免相關安排存在瑕疵而影響效力或執(zhí)行。

公司制基金違規(guī)減少注冊資本造成管理人損失的，負有責任的董監(jiān)高應承擔賠償責任，我們建議相關董監(jiān)高對此予以關注。

二、公司制基金的公司治理

相較于現(xiàn)行《公司法》，新《公司法》對公司治理進行調(diào)整，具體修訂內(nèi)容詳見本文上篇“三、基金管理人的公司治理"。

要點提示：

1. 相較于現(xiàn)行《公司法》，新《公司法》簡化公司治理結構，首次允許公司選擇單層制治理模式（即只設董事會、不設監(jiān)事會）。上述修訂根據(jù)其內(nèi)容規(guī)定分別適用于有限責任公司制基金和股份公司制基金。新《公司法》首次明確有限責任公司可以不設監(jiān)事會或監(jiān)事，設立審計委員會的股份有限公司可以不設監(jiān)事會或監(jiān)事，進一步簡化了公司制基金的治理結構和決策流程，對于公司制基金而言可相應提高決策效率。

2. 相較于現(xiàn)行《公司法》，新《公司法》充分吸收實踐作法并首次以法律形式明確股東會、董事會和監(jiān)事會（合稱“三會"）可采用電子通信方式召開會議和表決。

上述修訂適用于全部公司制基金。在新《公司法》發(fā)布之前，電子通信方式即已成為實踐中三會通行做法，我們理解該等新增條款對公司制基金實操影響不大。值得注意的是，電子通信方式召開會議與不召開會議直接作出決定存在本質(zhì)區(qū)別。現(xiàn)行《公司法》第三十七條與新《公司法》第五十五條均對有限責任公司可以不予召開股東會的情形作出規(guī)定，即對于股東會職權內(nèi)的審議事項“股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章"，且新《公司法》下該條款亦適用股份有限公司。此外，《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（四）》（“《司法解釋四》"）也將前述情形作為未召開會議所致決議不成立的例外情形。因此，股東以書面形式一致表示同意的情形下，可以不召開股東會，并作出股東會決定。除此之外的其他情形下，如未召開股東會、董事會會議作出決議，則構成股東會、董事會的決議不成立的情形。因此，為避免決議無效的后果，電子通信方式會議仍應遵守現(xiàn)行《公司法》/新《公司法》、公司章程或相關議事規(guī)則等相關法律法規(guī)和內(nèi)部制度的規(guī)定履行相應程序，不得豁免會議召開、表決及決議等程序。

3. 相較于現(xiàn)行《公司法》，新《公司法》在股東會審議事項進行刪減。該等修訂適用于全部公司制基金。我們理解，新公司刪除了相關股東會審議事項，將公司實際經(jīng)營的職權從股東會轉(zhuǎn)移到董事會職權中，有利于公司制基金優(yōu)化決策機制。根據(jù)新《公司法》，此類事項可以更靈活地安排由董事/董事會或投資決策委員會決策，方便管理人通過對董事/董事會或投資決策委員會的掌控從而履行主動管理職責。

4. 相較于現(xiàn)行《公司法》，新《公司法》明確有限責任公司過半數(shù)表決原則。上述修訂適用于有限責任公司制基金。我們理解新《公司法》上述修改系參考了現(xiàn)行《公司法》關于股份公司股東會和董事會表決程序的表述，即“董事會作出決議，應當經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過"?！斑^半數(shù)"的表述，明確了決議生效的表決權數(shù)量條件，并明確了董事會過半數(shù)董事出席方可舉行，相對而言降低了會議決策的靈活性。

三、公司制基金的信息公示

相較于現(xiàn)行《公司法》，新《公司法》首次以法律形式明確公司應當通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示有限責任公司股東認繳和實繳的出資額、出資方式和出資日期，股份有限公司發(fā)起人認購的股份數(shù)；有限責任公司股東、股份有限公司發(fā)起人的股權、股份變更信息；行政許可取得、變更、注銷等信息以及法律法規(guī)規(guī)定的信息。

在新《公司法》發(fā)布之前，《企業(yè)信息公示暫行條例》（2014年發(fā)布）即規(guī)定了企業(yè)公示信息機制，但在公示的范圍上有所差異。如《企業(yè)信息公示暫行條例》要求對股份有限公司發(fā)起人的實繳出資進行公示，但新《公司法》并未作此要求，我們理解可能系與新《公司法》已直接規(guī)定股份公司發(fā)起人需在公司設立前完成全部實繳有關。此外，該條例還要求知識產(chǎn)權出質(zhì)登記信息和行政處罰信息進行公示，且不要求對股份有限公司發(fā)起人的股權、股份變更信息進行公示，這與新《公司法》的公示范圍也存在差異。鑒于新《公司法》與《企業(yè)信息公示暫行條例》之間的規(guī)定存在差異，我們理解不排除我國后續(xù)將對《企業(yè)信息公示暫行條例》進行修訂。但在《企業(yè)信息公示暫行條例》屆時持續(xù)有效的情況下，我們理解二者的規(guī)定同時均應遵守。

要點提示：

上述修訂根據(jù)其內(nèi)容規(guī)定分別適用于有限責任公司制基金和股份公司制基金。私募股權基金通常采用分期繳付機制，基于新《公司法》和《企業(yè)信息公示暫行條例》，我們理解公司制基金每期實繳后均需進行公示。此外，我們理解新《公司法》規(guī)定的“出資日期"和《企業(yè)信息公示暫行條例》規(guī)定的“出資時間"系指公司章程載明的出資日期，而非每期實繳出資日期。

四、公司制基金投資人查閱權限

相較于現(xiàn)行《公司法》，新《公司法》明確有限公司股東可以要求查閱的公司材料擴大到股東名冊、會計憑證；股份公司股東可以要求查閱的公司材料擴大到會計賬簿、會計憑證（但要求是連續(xù)180日以上單獨或合計持股3%以上股份的股東），并可復制公司章程；有限公司和股份有限公司有權查閱的材料都延展至全資子公司，且有權委托律師、會計師進行查閱。

要點提示：

上述修訂根據(jù)其內(nèi)容規(guī)定分別適用于有限責任公司制基金和股份公司制基金。該等修訂擴大了投資人的查閱權限，故有利于投資人全面評估公司情況。特別地，股份公司新增連續(xù)180日以上單獨或合計持股3%以上股份的股東對于會計賬簿、會計憑證的查閱權，前述原則可在公司章程或基金合同中予以約定，提示相關約定應與私募股權基金信息披露要求相銜接。

五、公司制基金的解散與清算

1. 存續(xù)期限延長

相較于現(xiàn)行《公司法》規(guī)定公司可通過修改公司章程延長經(jīng)營期限，新《公司法》在明確可經(jīng)股東會決議延長經(jīng)營期限（有限責任公司須經(jīng)持有三分之二以上表決權的股東通過，股份有限公司須經(jīng)出席股東會會議的股東所持表決權的三分之二以上通過）的基礎上，增加了前述延期事項需以“尚未向股東分配財產(chǎn)"為前提條件的要求。

要點提示：

以上修訂適用于全部公司制基金。實踐中，私募股權基金基于各種原因（如因無法及時完成投資退出）進行延期較為常見。本次新公司要求通過修訂公司章程或股東會決議延期需以“尚未向股東分配財產(chǎn)"的前提條件，我們理解需要注意該“分配財產(chǎn)"的含義是指剩余財產(chǎn)分配，還是亦包括基金存續(xù)期間財產(chǎn)分配（公司型基金主要以分紅和減資形式）?？紤]到實踐中基金一般采取“隨退隨分"的分配策略，往往較難滿足理解為后者的“尚未向股東分配財產(chǎn)"的要求，理解從公司本身實踐而言也應解釋為前者（即剩余財產(chǎn)分配）更為合理。

2. 清算義務人

相較于現(xiàn)行《公司法》規(guī)定有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成，新《公司法》首先明確董事為法定清算義務人，并規(guī)定清算組由董事組成（但是公司章程另有規(guī)定或者股東會決議另選他人的除外）。清算義務人未及時履行清算義務，給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。

要點提示：

以上修訂適用于全部公司制基金。實踐中，公司制基金可能通常由管理人負責清算工作，為避免違反新《公司法》規(guī)定，我們建議在公司章程或基金合同中明確管理人在清算中的義務，并注意考慮董事在因管理人未依約履職情況下導致董事遭受賠償責任下向管理人的追償權利。

六、股份公司提供財務資助機制及新增類別股機制

新《公司法》正式引入了股份公司提供財務資助機制和類別股的發(fā)行規(guī)則，具體詳見本文上篇“七、公司提供財務資助機制"與“八、股份有限公司新增類別股機制"。

要點提示：

1. 值得注意的是，財務資助機制的限制僅適用于股份公司制基金，對于有限責任公司制基金則無此限制。盡管新《公司法》規(guī)定股份公司可為員工持股提供財務資助，但根據(jù)《私募投資基金登記備案辦法》《關于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》等相關監(jiān)管規(guī)定，私募基金原則上不得從事借款（債轉(zhuǎn)股或以股權投資為目的的限期限額借款等除外）等行為。因此，股份公司制基金如需在基金層面實施員工跟投，我們理解股份公司制基金也不能為該等跟投計劃提供相應借款。

如股份公司制基金違規(guī)為他人取得基金股份提供財務資助，給基金造成損失的，負有責任的董監(jiān)高應承擔賠償責任。實踐中，基金由管理人管理，前述情形下管理人委派的董監(jiān)高不排除被認定負有責任。

2.?類別股機制的修訂僅適用于股份公司制基金。在新《公司法》的框架下，股份有限公司制基金可以參考境外公司制基金的模式設置類別股，其中投資人股東無投票權僅參與分配，持有管理人股東負責公司運營，表決數(shù)相比股份數(shù)更多，但這一模式有待實踐中進一步探討。

七、公司制基金的董監(jiān)高其他義務與責任

除前文提及的董事會催繳義務、清算義務、違規(guī)減資賠償義務、違規(guī)為他人取得基金股份提供財務資助外，新《公司法》進一步細化和加強了董監(jiān)高的義務和責任，具體詳見本文上篇“五、基金管理人的董監(jiān)高義務和責任"。

要點提示：

本次新《公司法》關于董監(jiān)高義務與責任的修訂適用于全部公司制基金。

由于新《公司法》對董監(jiān)高的義務和責任進一步加強，且管理人或投資人通常會向公司制基金委派董監(jiān)高，我們建議董監(jiān)高履職過程遵守《公司法》和公司章程的相關規(guī)定，避免承擔相關賠償責任。

就關聯(lián)交易回避制度而言，在實踐中，部分涉及管理人相關事項可能涉及董事會審議，比如與管理人在管基金的關聯(lián)交易，則關聯(lián)董事不得參與，亦不排除與投資人相關事項，比如對投資人發(fā)起設立的其他基金進行投資，可能涉及相應投資人董事的回避表決，故而建議管理人及投資人在實操中予以注意。

就違規(guī)分配利潤所承擔責任而言，公司制基金分配利潤一般由管理人（就自我管理型基金而言，指公司制基金自身）執(zhí)行。如管理人違規(guī)向投資人股東分配利潤，投資人股東還涉及退還義務，在給公司造成損失的，管理人股東及其負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當承擔賠償責任。因此，管理人應當按照新《公司法》規(guī)定及公司章程、基金合同的約定進行分配，投資人亦應當在收取到相關利潤時核實分配依據(jù)。

就抽逃出資所承擔責任而言，我們理解公司制基金主要由管理人進行管理，投資人一般不參與公司經(jīng)營，其出資通常用于投資和基金日常運轉(zhuǎn)，且在托管銀行（如有）的情形下，其抽逃出資情形一般不為常見。因此，就此處修訂，我們理解管理人委派的董監(jiān)高應當予以注意，避免股東抽逃出資情形的發(fā)生，否則將可能承擔相應責任。

必要時可根據(jù)新《公司法》規(guī)定為董事投保責任保險，這點可與既有受償人士條款相關約定結合考慮設置。

[注]?

[1] 為免疑義，公司制基金系有限責任公司制基金和股份公司制基金的統(tǒng)稱。如需特指，本文將分別單稱有限責任公司制基金或股份公司制基金。

[2] 《司法解釋三》第十七條規(guī)定，有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支持。在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時應當釋明，公司應當及時辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應的出資之前，公司債權人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請求相關當事人承擔相應責任的，人民法院應予支持。