引言

近年來，隨著國際交往的日益頻繁，中國企業(yè)的國際化程度不斷提升，越來越多的中國企業(yè)計劃“走出去"。日本，作為與中國一衣帶水的鄰國，在地理位置和文化等方面具有明顯的投資優(yōu)勢，且日本作為世界第三大經(jīng)濟體，法律制度完善，政治和社會環(huán)境穩(wěn)定，是中國企業(yè)“走出去"的優(yōu)選目的地之一。但是，與中國在日本占比約23%[1]的對外貿(mào)易量相比，中國對日本投資規(guī)模仍然較小。據(jù)日本貿(mào)易振興機構(gòu)的統(tǒng)計[2]，全球?qū)θ毡镜闹苯油顿Y總額為476億美元，其中20.4%來自美國，12.3%來自歐盟，而中國的對日直接投資僅為8.2%。然而我們的實務(wù)經(jīng)驗，中國企業(yè)對日投資的規(guī)模和潛在需求均在呈上升趨勢。特別是近幾年日本政府為了吸引海外投資者，推出了多項促進外國投資者對日投資的新政策，也不斷吸引著中國的投資者。本文擬通過梳理日本外商投資準入政策以及近期新政策，為中國企業(yè)對日投資提供參考。

一、日本外商投資準入制度概覽

我們俗稱的外商投資準入在日本稱為“對內(nèi)直接投資"，是指“外國投資者實施的對日本國內(nèi)企業(yè)經(jīng)營有實質(zhì)性影響的投資行為"，主要由法律《外匯及外國貿(mào)易法》[3]（以下稱“《外匯法》"）以及對內(nèi)直接投資的政令[4]、命令[5]等配套法規(guī)進行規(guī)范。

根據(jù)日本《外匯法》及配套法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，日本對內(nèi)直接投資采用事前申報與事后報告相結(jié)合的監(jiān)管方式，即：允許外國投資者自由投資“指定行業(yè)"以外的行業(yè)，對此外國投資者原則上只需在投資完成后的一定期間內(nèi)向主管部門履行“事后報告"即可；而對于外國投資者投資“指定行業(yè)"的，應(yīng)需要在實施投資前通過日本銀行向財務(wù)大臣和業(yè)務(wù)主管大臣履行事前申報手續(xù)。因此，對于擬投資日本的外國投資者來說，在作出投資決策后，首先需要明確自身的投資行為是否屬于日本法下的“對內(nèi)直接投資行為"；其次，需要明確擬在日本投資的業(yè)務(wù)是否落入“指定行業(yè)"范疇內(nèi)；之后，再根據(jù)情況履行事前申報或者事后報告手續(xù)。日本外商投資政策概覽可參考下圖：

二、日本法下的“對內(nèi)直接投資"

關(guān)于對內(nèi)直接投資行為，日本《外匯法》及配套法規(guī)規(guī)定了14種[6]，可將其歸結(jié)為“外國投資者實施的對日本國內(nèi)企業(yè)經(jīng)營有實質(zhì)性影響的投資行為"。那么，作為對內(nèi)直接投資主體的“外國投資者"如何界定，常見的“對內(nèi)直接投資行為"又有哪些，梳理如下：

（1）根據(jù) 《外匯法》第26條1項，“外國投資者"包括境外自然人、境外法人；除此之外，還包括由境外主體直接或間接控制（持有50%以上表決權(quán)）的日本公司[7]，以及由半數(shù)以上境外自然人擔任董事或持有董事代表權(quán)限的日本法人或組織。 因此，外國投資者不僅包括境外公司也包括由境外主體控制的日本公司。

（2）根據(jù)日本《外匯法》及配套法規(guī)的規(guī)定，以下5種常年的行為將被認定為對內(nèi)投資行為：

① 取得日本非上市公司股份或股權(quán)，包括外國投資者在日本設(shè)立子公司的情形，但不包括外國投資者從外國投資者受讓股權(quán)或股份的情形( 即我們通常說的“外轉(zhuǎn)外",該情形屬于日本法下的“特定收購"，不屬于對內(nèi)直接投資)；

② 取得日本上市公司1%以上的股份或表決權(quán)；

③ 同意對日本目標公司經(jīng)營具有重大影響的如下議案：同意實質(zhì)變更目標公司的事業(yè)目的（若目標公司是上市公司等時，僅適用于外國投資者持有該目標公司總表決權(quán)1/3以上的情形），或者同意外國投資者本身或其關(guān)聯(lián)方被選任為董事或監(jiān)事的議案（若目標公司是上市公司等時，僅適用于外國投資者持有該目標公司總表決權(quán)1%以上的情形），或者同意轉(zhuǎn)讓目標公司全部事業(yè)的議案；

④ 通過從日本法人處受讓業(yè)務(wù)、吸收分立或合并的方式來接收業(yè)務(wù)；

⑤ 向日本法人提供貸款期限一年以上的貸款，同時放款后外國投資者對日本法人的貸款余額超過1億日元，且該放款后的貸款余額與外國投資者持有的該日本法人債券余額之和，超過該日本法人前一財政年度末資產(chǎn)負債表中負債總額與該貸款額之和的50%。

若境外投資主體屬于上述外國投資者的范圍，且其實施的交易或行為符合上述任一事項時，屬于日本法下的外國投資者對內(nèi)直接投資行為，需要履行相應(yīng)的事前申報或事后報告手續(xù)。

三、履行事前申報的對象——“指定行業(yè)"

根據(jù)日本《外匯法》及配套法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，屬于以下任一情形的外國投資者對內(nèi)直接投資行為，需要履行事前申報程序。

①?外國投資者的國籍或所在國（包括地區(qū)）為日本或直投命令附表第一中未列出的國家或地區(qū)；

②?目標公司經(jīng)營的業(yè)務(wù)中包括屬于指定行業(yè)的業(yè)務(wù)；

③?伊朗相關(guān)方進行的特定行為 。

上述①③一般不會對普通的外國投資者的投資造成實質(zhì)影響，實務(wù)中有可能造成阻礙的即為上述②。因此，在履行對內(nèi)投資手續(xù)時，外國投資者需要先行判斷其擬在日本投資的業(yè)務(wù)是否包括屬于“指定行業(yè)"的業(yè)務(wù)。

1、“指定行業(yè)"

“指定行業(yè)"是由財務(wù)大臣和業(yè)務(wù)主管大臣根據(jù)《關(guān)于對內(nèi)直接投資的命令》第3條第3款規(guī)定確定的行業(yè)，包括附表第1[8]和附表第2[9]中列出的所有行業(yè)，以及其他不屬于附表第3[10]中列出的行業(yè)。從行業(yè)分類上來講，主要包括如下：

① “國家安全"相關(guān)：武器、航空器、核能、宇宙開發(fā)相關(guān)、可用于軍事的相關(guān)用品的制造、網(wǎng)絡(luò)安全相關(guān)；

② “公共秩序"相關(guān)：電力、燃氣、供熱、通信、廣播、自來水、鐵路、客運；

③ “公眾安全"相關(guān)：生物學制劑制造、藥品制造(傳染病相關(guān))、高度管理醫(yī)療器械制造、警備；

④ “日本經(jīng)濟平穩(wěn)運行"相關(guān)：農(nóng)林水產(chǎn)、石油、皮革相關(guān)、航空運輸、海運。

“指定行業(yè)"項下又細分為 “核心行業(yè)"以及核心行業(yè)之外的其他指定行業(yè)?！昂诵男袠I(yè)"是指定行業(yè)中極有可能對國家安全造成損害的行業(yè)，主要包括：

① 武器、航空器、宇宙開發(fā)、核能相關(guān)貨物的制造業(yè)，以及該行業(yè)相關(guān)的機械修理業(yè)、軟件業(yè)；

② 核原料相關(guān)的金屬礦業(yè)；

③ 可能用于軍事技術(shù)及通用品的制造業(yè)；

④ 針對傳染病的藥品相關(guān)的制造業(yè)、高度管理醫(yī)療器械相關(guān)的制造業(yè);

⑤ 稀土等重要礦物資源穩(wěn)定供應(yīng)相關(guān)行業(yè)（金屬礦等）: 2021年10月新增行業(yè)；

⑥ 與特定重要物資有關(guān)的行業(yè)等:永久磁石的材料、半導(dǎo)體材料等, 2023年4月新增行業(yè)；

⑦ 肥料(氯化鉀等)進口業(yè)；

⑧ 永磁制造業(yè)·原材料制造業(yè)；

⑨ 機床·工業(yè)用機器人制造業(yè)等；

⑩ 半導(dǎo)體制造裝置等制造業(yè)；

? 蓄電池制造業(yè)、原材料制造業(yè)；

? 船舶零部件(發(fā)動機等)制造業(yè)；

? 金屬3D打印機制造業(yè)·金屬粉末制造業(yè)；

? 網(wǎng)絡(luò)安全相關(guān)行業(yè)；

? 基礎(chǔ)設(shè)施相關(guān)行業(yè)；

? 其他。

對于外國投資者（外國金融機構(gòu)除外）來說，進行“核心行業(yè)"的對內(nèi)直接投資，將被要求適用更高標準的事前申報豁免。（具體參見本文第四部分的2）

2、“指定行業(yè)"的判斷

關(guān)于“指定行業(yè)"的判斷主體，原則上由外國投資者通過公開信息的方式自行判斷。擬投資的目標公司的業(yè)務(wù)是否包括屬于 “指定行業(yè)"的業(yè)務(wù)，不僅要根據(jù)目標公司章程規(guī)定的業(yè)務(wù)目的判斷，還要根據(jù)實際的經(jīng)營活動來判斷。因此，即使章程規(guī)定的經(jīng)營范圍中未包含指定的行業(yè)，但目標公司實際經(jīng)營的業(yè)務(wù)中包含指定行業(yè)的，也需要履行事前申報手續(xù)。

此外，日本財務(wù)省每年公布《外匯法項下對直接投資等事前申報的日本上市公司適用性名單》[11]，可為擬投資日本上市公司的外國投資者提供參考，但是日本財務(wù)省并不對該名單的準確性做任何保證，所以該名單僅為外國投資者的參考信息之一。

四、事前申報手續(xù)及事前申報豁免制度

1、事前申報手續(xù)

根據(jù)日本《外匯法》及配套法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，事前申報手續(xù)必須在擬進行交易或行為之日[12]起六個月內(nèi)，經(jīng)由日本銀行向財務(wù)大臣和業(yè)務(wù)主管大臣（主要是經(jīng)營產(chǎn)業(yè)?。┨岢?，可進行線上申請。從事前申報受理之日起30日內(nèi)，原則上禁止外國投資者實施該投資交易或行為；但是如果財務(wù)大臣和業(yè)務(wù)主管大臣認為投資不會產(chǎn)生不利影響，禁止時間通常會被縮短至2周以內(nèi)。經(jīng)過禁止時間且被允許進行相關(guān)交易后，外國投資者方可實際進行對內(nèi)直接投資交易或行為。

向日本銀行提交事前申報書后，由財政大臣和業(yè)務(wù)主管大臣對事前申報事項進行審查。審查的內(nèi)容是多方面的，包括外國投資者的業(yè)務(wù)內(nèi)容和主要客戶、銷售規(guī)模、員工人數(shù)、股東結(jié)構(gòu)（穿透到最終實際控制人）、與被投資目標公司的關(guān)系，以及投資目標公司的目的、目標公司的業(yè)務(wù)規(guī)模和內(nèi)容等，通常以問卷調(diào)查表的方式進行。審查時主要考慮要素也是多方面，財務(wù)省和業(yè)務(wù)主管部門于2020年公布了其審查時具體考慮因素[13]，可總結(jié)為如下幾方面：

審查完成后，以日本銀行國際局局長的名義向外國投資者出具“與本通知有關(guān)的行為可以從●年●月●日起進行"的許可文件。收到許可文件后，外國投資者必須在申報受理之日起6個月內(nèi)進行對內(nèi)直接投資交易或行為。若審查過程中發(fā)現(xiàn)該項投資存在可能損害國家安全等情形的，財務(wù)大臣和業(yè)務(wù)主管大臣將做出變更或中止對內(nèi)直接投資的勸告或命令；若不遵守相關(guān)勸告或命令，可能面臨股份轉(zhuǎn)讓的強制命令，情節(jié)嚴重者甚至面臨刑事責任。

此外，在對內(nèi)直接投資行為實施后45日內(nèi)，外國投資者還必須通過日本銀行向財務(wù)大臣和業(yè)務(wù)主管大臣提交投資實施報告。

2、事前申報豁免制度

對于應(yīng)當履行事前申報的對內(nèi)直接投資行為，為了減輕日本政府和外國投資者的負擔，作為特例，日本引入了事前申報豁免制度。所謂的“事前申報豁免制度"是指，外國投資者在遵守一定的豁免標準的情況下，可以豁免其事前申報手續(xù)，直接實施投資交易或行為，并在投資后向主管部門提交事后報告。

（1）豁免標準

根據(jù)目標公司經(jīng)營的業(yè)務(wù)是否屬于“核心行業(yè)"，需要遵守的豁免標準有所不同，具體如下圖：

（2）適用規(guī)則

根據(jù)目標公司是否屬于上市公司,事前申報豁免制度的適用規(guī)則也有所不同。若擬對內(nèi)投資的目標公司為上市公司，事前申報豁免制度的適用規(guī)則如下：

若擬對內(nèi)投資的目標公司為非上市公司，事前申報豁免制度的適用規(guī)則如下：

（3）豁免后的事后報告義務(wù)

若外國投資者適用了事前申報豁免制度，應(yīng)在其實施投資交易或行為后45日內(nèi)經(jīng)由日本銀行向財務(wù)大臣和業(yè)務(wù)主管大臣提交事后報告，并提交遵守豁免標準的承諾書。財務(wù)大臣和業(yè)務(wù)主管大臣將會對適用事前申報豁免制度的外國投資者進行持續(xù)監(jiān)督，若違反了豁免標準，將會對其發(fā)出遵守豁免標準的勸告或命令；若不遵守相關(guān)勸告或命令，將會收到股份轉(zhuǎn)讓的強制命令。

?需要注意的是，外國政府及其控制的企業(yè)[14]屬于不可適用事前申報豁免制度的主體。因此，我國的國有企業(yè)在向日本指定行業(yè)進行投資時，無法適用豁免制度，必須履行事前申報手續(xù)。

五、事后報告手續(xù)

根據(jù)日本《外匯法》及配套法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，同時滿足以下三個條件的外國投資者對內(nèi)直接投資行為，可直接進行投資，并在投資后履行事后報告程序。

①?外國投資者的國籍或所在國（包括地區(qū)）為日本或直投命令附表第一中列出的國家或地區(qū)；

②?目標公司經(jīng)營的業(yè)務(wù)中不包含屬于指定行業(yè)的業(yè)務(wù)，或者雖然目標公司經(jīng)營的業(yè)務(wù)中包含屬于指定行業(yè)的業(yè)務(wù)，但是外國投資者使用事前申報豁免制度的；

③?非伊朗相關(guān)對內(nèi)直接投資特定行為。

事后報告須在投資交易或行為發(fā)生之日起45日內(nèi),經(jīng)由日本銀行向財務(wù)大臣和業(yè)務(wù)主管大臣報告。財務(wù)大臣和業(yè)務(wù)主管大臣將對外國投資者的報告事項進行確認，若發(fā)現(xiàn)目標公司經(jīng)營的業(yè)務(wù)中包括屬于指定行業(yè)的業(yè)務(wù),將按照未履行事前申報手續(xù)的情況處理，外國投資者可能面臨股份轉(zhuǎn)讓等的勸告或命令，情節(jié)嚴重者甚至面臨刑事責任風險。

六、日本吸引外商投資的最新政策

2022年5月，岸田首相曾在英國向海外投資者發(fā)表演講時表示:“希望你放心地在日本投資"，呼吁外國投資者擴大對日本的投資。與此同時，為了吸引海外投資者投資日本，近年來日本政府也不斷推出促進外國投資者的方針和政策?，F(xiàn)簡要整理如下：

1、2023年6月16日內(nèi)閣會議通過了《經(jīng)濟財政運營和改革基本方針2023》（以下簡稱“《基本方針2023》"），明確提出了政府經(jīng)濟財政運行和改革的基本方針。針對擴大投資的需求，《基本方針2023》提出了通過官民合作擴大國內(nèi)投資和穩(wěn)定供應(yīng)鏈、成為包括新一代半導(dǎo)體在內(nèi)的全球供應(yīng)鏈的核心、加速綠色轉(zhuǎn)型(GX)/數(shù)字轉(zhuǎn)型(DX)、推動產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)變、開展外國人入境戰(zhàn)略等一系列計劃措施。

2、2023年4月，日本內(nèi)閣在對日直接投資推進會議上決定了《吸引海外人才和資金的行動計劃》（以下簡稱“《行動計劃》"）。為了吸引海外人才和資金對日投資，促進日本經(jīng)濟增長和地區(qū)經(jīng)濟活力，《行動計劃》設(shè)定如下5項計劃：1）促進對順應(yīng)國際環(huán)境變化戰(zhàn)略領(lǐng)域的投資，重塑全球供應(yīng)鏈；2）形成亞洲最大的創(chuàng)業(yè)支援設(shè)施；3）完善引進高級外國人才的制度；4）優(yōu)化、完善從海外吸引人才和投資的商業(yè)生活環(huán)境等；5)徹底強化全日本的招商引資及后續(xù)追蹤的體制，以G7等為契機加強向世界的傳播。

3、為了吸引外資，日本各地方政府也出臺有各種優(yōu)惠政策。因各地產(chǎn)業(yè)不同，優(yōu)惠政策方式也不盡相同。以大阪府為例，推出了投資促進補貼，主要針對投資于尖端產(chǎn)業(yè)（生物?生命科學、機器人、信息家電、新能源等領(lǐng)域、且被認定為尖端產(chǎn)業(yè)的業(yè)務(wù)）的研發(fā)設(shè)施并進行新建或改擴建廠房及建立研發(fā)設(shè)施的中小企業(yè)，補貼率為建筑物、機器設(shè)備等投資額的5%（對于大阪府內(nèi)已經(jīng)設(shè)有總部、工廠或研發(fā)設(shè)施的企業(yè)，為投資額的10%），補貼上限為3,000萬日元。

4、為了吸引擁有頂級知識和技術(shù)的外國人才，2023年4月起日本政府決定實施“特別高度人才制度"。根據(jù)“特別高度人才制度"，若年收入和學歷高且達到要求的話，居住在日本1年就可取得日本的永久居住權(quán)，大大縮短了申請永久居住權(quán)的時間。

5、為進一步吸引外商投資，日本內(nèi)閣府下設(shè)“對日直接投資綜合服務(wù)窗口（Invest Japan 窗口）"，由獨立行政法人“日本貿(mào)易振興機構(gòu)（JETRO）"，作為服務(wù)窗口執(zhí)行單位，向外國投資者提供一站式服務(wù)。

七、總結(jié)

日本的外商投資準入法律法規(guī)非常復(fù)雜，特別是針對“指定行業(yè)"的投資需要外國投資者自行判斷，因判斷錯誤而未進行事前申報的情形下，投資者可能面臨股份轉(zhuǎn)讓等的強制命令，甚至可能面臨刑事責任。此外，實務(wù)上，確認是否屬于事前申報行業(yè)、制作申請書等均需要時間，而且在投資禁止期間無法進行投資，也可能會帶來籌措資金期限匹配度等問題。對此，建議擬赴日投資的中國企業(yè)投資和盡職調(diào)查的初期階段提前做好規(guī)劃，并尋求經(jīng)驗豐富的專業(yè)人士協(xié)助和指導(dǎo)。

[注]?

[1] 商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究院、中國駐日本大使館經(jīng)濟商務(wù)處、商務(wù)部對外投資和經(jīng)濟合作司《對外投資合作國別（地區(qū)）指南-日本（2022年版）》。

[2] 日本貿(mào)易振興機構(gòu)公布的《ジェトロ対日投資報告2023》。

[3]?《外匯和外國貿(mào)易法》：https://elaws.egov.go.jp/document?lawid=324AC0000000228

[4] 《關(guān)于對內(nèi)直接投資的政令》：

https://elaws.e-gov.go.jp/document?lawid=355CO0000000261

[5] 《關(guān)于對內(nèi)直接投資的命令》：

https://elaws.e-gov.go.jp/document?lawid=355M50007fc2001

[6]?《外匯法》第26條第1款以及《對內(nèi)直接投資相關(guān)政令》第2條第16款1項~7項。

[7]?外國投資者的出資比例占全體合伙人的出資金額的比例為百分之五十以上，或者執(zhí)行事務(wù)合伙人中的過半數(shù)由外國投資者擔任的投資事業(yè)合伙或有限合伙企業(yè)，以屬于外國投資者。

[8]?https://www.mof.go.jp/policy/international_policy/gaitame_kawase/fdi/attached_table1.pdf

[9]?https://www.mof.go.jp/policy/international_policy/gaitame_kawase/fdi/attached_table2.pdf

[10]?https://www.mof.go.jp/policy/international_policy/gaitame_kawase/fdi/attached_table3.pdf

[11]?https://www.mof.go.jp/policy/international_policy/gaitame_kawase/press_release/20211102.html

[12]?關(guān)于“擬進行交易或行為之日"的基準：新設(shè)公司的，以公司設(shè)立登記之日為準；受讓股份的，以股份交割日為準；認購新股的，以增資款項支付之日為準。

[13]?https://www.mof.go.jp/policy/international_policy/gaitame_kawase/gaitame/recent_revised/gaitamehou_20200508.htm

[14]?外國政府控制的企業(yè)指外國政府直接或間接持有50%以上股份的公司，及其外國政府對其對內(nèi)直接投資具有表決權(quán)的企業(yè)等。