引言

近期，香港高等法院正式頒布針對一家大型港股公司（“港股公司"）的清盤令并委任清盤人。這宗債項涉及約數(shù)十億美元的清盤呈請終于落下帷幕，也成為香港有史以來涉及金額最大的清盤案件之一。不少客戶均希望了解，香港法下這類清盤對債權(quán)人利益及權(quán)利之影響。我們將持續(xù)推出系列文章，為大家介紹有關(guān)內(nèi)容。

案情簡介

根據(jù)香港公司清盤法律規(guī)定，公司任何一位債權(quán)人、股東或公司本身均可通過向高等法院提交清盤呈請書發(fā)起針對該公司的強制清盤。就該案而言，數(shù)月前港股公司的一債權(quán)人入稟香港高等法院，對港股公司提起清盤呈請（“呈請"）。該清盤呈請?zhí)岢龊螅瑲v經(jīng)多次聆訊及延期申請，香港高等法院最終針對港股公司頒布了清盤令。

債權(quán)人對清盤債務(wù)人的行動

一旦公司進入強制清盤程序，根據(jù)香港公司清盤法律規(guī)定，所有針對該公司的訴訟程序均會自動中止。該規(guī)定目的在于確保清盤程序的有序進行，公司資產(chǎn)不會被用于提起或辯護任何法律程序，以保護公司財產(chǎn)和債權(quán)人利益。

但對于有抵押債權(quán)人而言，強制清盤令并不妨礙其執(zhí)行有關(guān)抵押之增信措施。若有抵押債權(quán)人所持有的抵押物價值高于或等于有關(guān)債權(quán)，其可以依靠該抵押之增信措施而無需在清盤中進行債權(quán)證明。但若有抵押債權(quán)人所持有的抵押物價值不足以全額清償有關(guān)債權(quán)，則其可變現(xiàn)該抵押物并證明剩余債權(quán)，或者放棄抵押物并證明全部債權(quán)。

而對于無抵押債權(quán)人而言，其必須通過向清盤人提交債權(quán)證明表以證明其債權(quán)并確認債權(quán)人的權(quán)益和優(yōu)先次序，同時為后續(xù)分配公司資產(chǎn)時提供參考。清盤人在收到所有債權(quán)人所提交的債權(quán)證明表后，將評估逐個債權(quán)并決定是否接受有關(guān)證明。

一旦清盤令頒布，債權(quán)人有權(quán)出席第一次債權(quán)人及分擔人會議，以使債權(quán)人了解公司的財務(wù)狀況、清盤進展及可能采取的行動。債權(quán)人一般可在會議中發(fā)表意見、提出問題及投票表決。此外，債權(quán)人有權(quán)收到清盤公司負責人編制的公司資產(chǎn)負債狀況說明書及補充誓章副本，其包含公司資產(chǎn)與負債的詳盡資料，以便債權(quán)人了解公司財務(wù)狀況、制定決策和主張債權(quán)。

抵押權(quán)（charge / mortgage）的執(zhí)行

受限于抵押文件、貸款協(xié)議（統(tǒng)稱“融資文件"）的有關(guān)約定，有抵押債權(quán)人一般可在發(fā)生違約事件時按照有關(guān)條款之約定強制執(zhí)行其抵押權(quán)益。在有抵押債權(quán)人進行強制執(zhí)行時，應(yīng)留意的關(guān)鍵條款包括以下方面：

（1）違約事件及強制提前還款事件：為確認違約事件是否被觸發(fā)，需明確融資文件就“違約事件"及/或“強制提前還款事件"的定義及約定。

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（2）宣告違約事件發(fā)生及加速到期通知：在貸款人及/或抵押權(quán)人在強制執(zhí)行前，應(yīng)留意融資文件項下相關(guān)條款的約定（如加速到期（acceleration）條款），在強制執(zhí)行前貸款人及/或抵押權(quán)人所需履行的義務(wù)，如向相關(guān)義務(wù)人（如借款人、抵押人及/或擔保人等）宣告違約事件發(fā)生及貸款加速到期通知、通知形式、通知的有效性及通知期的時長等。貸款人及/或抵押權(quán)人應(yīng)根據(jù)有關(guān)條款的約定履行有關(guān)通知宣告義務(wù)，以降低抵押人提出爭議的風險。如果融資文件并無約定貸款人及/或抵押權(quán)人需要在強制執(zhí)行前作出任何通知，一般而言我們亦建議貸款人及/或抵押權(quán)人在可行的情況下作出有關(guān)通知，該通知函有利于在后續(xù)的法律程序中作為證明相關(guān)義務(wù)人違約的書面證據(jù)。

（3）抵押文件執(zhí)行通知：除上述違約事件通知及催收條款以外，抵押權(quán)人在強制執(zhí)行前應(yīng)留意抵押文件項下有關(guān)抵押權(quán)力可何時及如何執(zhí)行的條款，譬如是否需要額外作出執(zhí)行通知、通知形式、通知的有效性及通知期的時長等。同上，抵押權(quán)人應(yīng)根據(jù)有關(guān)條款的約定執(zhí)行其權(quán)利，以降低抵押人提出爭議的風險。

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（4）抵押權(quán)人/接管人的權(quán)力：抵押權(quán)人及接管人根據(jù)抵押文件相關(guān)約定及適用法律賦予抵押物執(zhí)行權(quán)力。常見的執(zhí)行權(quán)力范圍包括（但受限于優(yōu)先權(quán)更高的抵押權(quán)益）抵押物接管權(quán)、出售及處置權(quán)抵押物、舉借資金、就抵押物發(fā)起訴訟或仲裁程序、簽署及執(zhí)行任何文件等。抵押權(quán)人需留意根據(jù)執(zhí)行條款及前述權(quán)力范疇執(zhí)行其權(quán)力，以確保符合抵押文件的約定，以降低抵押人提出爭議的風險。

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（5）處置抵押物所得收益的使用：貸款人及/或抵押權(quán)人應(yīng)符合融資文件相關(guān)約定對處置所得收益的使用次序。相關(guān)約定視乎具體抵押物的屬性，例如不動產(chǎn)抵押通常將先用于清償已到期的地租、稅項及差餉等。貸款人及/或抵押權(quán)人需特別注意，處置抵押物所得收益應(yīng)在完全償還所有受抵押債務(wù)（secured obligations）后，超出余款（如有）將返還給抵押人。

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（6）訴訟時效：于香港法院執(zhí)行香港法律管轄的抵押權(quán)力須留意有關(guān)融資文件的訴訟時效。簡單而言，如融資文件作為契據(jù)（deed）被有效簽署，則其訴訟時效為訴訟因由（cause of action，例如有關(guān)債務(wù)違約未付之日起）之日起計的12年；如其僅以簡單合約（simple contract）形式簽署的話，則訴訟時效為訴訟因由產(chǎn)生之日起計的6年。貸款人及/或抵押權(quán)人只能夠在某些特殊情況下透過采取某些行動延長其訴訟時效。

接管人的委任及職責

為盡可能確保公平地處置抵押物，一般建議貸款人及/或抵押權(quán)人委任接管人對處置進行協(xié)助，其是為了盡可能確保公平地處置抵押物，以降低抵押人提出爭議的風險（例如爭議處置過程中存在瑕疵、售價不公平等）。抵押文件通常會指明在抵押物可被執(zhí)行時，貸款人可就抵押物委任接管人，且有權(quán)免任此等接管人。而接管人將作為抵押人的代理（agent），由抵押人對接管人的行為、過失及報酬負責。

根據(jù)判例法，接管人在處置資產(chǎn)時，須真誠行事、按公平原則并以商業(yè)上所合理的方式，就該資產(chǎn)取得可合理獲得的最佳售價。為符合前述要求，接管人在涉及抵押物的處置中，一般將進行以下工作（但具體工作亦視乎抵押物的類型而定）：

（1）協(xié)助對抵押物的審查，并從專業(yè)顧問處取得估值報告及營銷建議（視乎抵押物的性質(zhì)及當時的市場狀況，取得關(guān)于營銷方式、宣傳期長度、處置步驟（公開拍賣或私下出售）、拍賣最低價等建議），估值報告亦可提供給潛在買家，以供其盡調(diào)之用；

（2）接管人就抵押物的處置在適當刊物上作公開宣傳，包括將抵押物的簡介資料發(fā)給抵押人及市場內(nèi)的潛在買家等；

（3）要求潛在買家出價的同時，一并要求潛在買家簽署保密協(xié)議；及

（4）抵押物售出后，按照融資文件所規(guī)定的次序使用處置所得款。

執(zhí)行抵押物的實質(zhì)性成本

香港目前不對貸款征收印花稅或其他跟單稅、轉(zhuǎn)讓稅或類似稅。根據(jù)《印花稅條例》（第117章）（“《印花稅條例》"）第4(1)條，只有《印花稅條例》附表1項下指明的文書才須繳納印花稅，主要包括：

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（1）座落香港的不動產(chǎn)（即有關(guān)不動產(chǎn)的文書）；

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（2）香港證券（即（i）任何股份、股額、債權(quán)證、債權(quán)股額、基金、債券或票據(jù)，或任何描述的其他相類投資；（ii）單位信托計劃下的任何單位；以及上述任何一項中或與之相關(guān)的任何權(quán)利、認購權(quán)或權(quán)益，或就該等證券而有的任何權(quán)利、認購權(quán)或權(quán)益，但根據(jù)雇員股份購買計劃或雇員股份認購權(quán)計劃而享有的任何此類權(quán)利、認購權(quán)或權(quán)益則除外）：

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（3）香港不記名文書（即任何藉交付即可將證券轉(zhuǎn)讓的給予持文書人的文書，但不包括與由非以港幣為單位的借款所構(gòu)成的證券有關(guān)的文書，但借款中可以港幣償還或可由任何人選擇以港幣償還的部分，則屬例外）；和

（4）副本：上述文件的復(fù)本及對應(yīng)本。

一般而言在執(zhí)行股份抵押時任何股份和不動產(chǎn)實益權(quán)益的轉(zhuǎn)讓（包括該等抵押物的出售）將征收從價印花稅，具體稅款取決于等抵押物的價值。

擔保（guarantee）的執(zhí)行

一般擔保文件要求擔保人同時作為主要債務(wù)人（primary obligor）及擔保人（surety），其保證將在貸款人做出要求時（on demand）償還有關(guān)債務(wù)、利息、費用和開支等。貸款人作為債權(quán)人須先向擔保人作出償債要求。

如果債權(quán)人已經(jīng)向擔保人發(fā)出付款要求，且擔保人未有按要求進行償還，那么債權(quán)人便可起訴擔保人以進行追償。根據(jù)判例法，一般而言，債權(quán)人無需先行對主債務(wù)人提訴或提起仲裁后再向擔保人進行提訴，除非雙方于相關(guān)擔保文件中另有約定。

債權(quán)人執(zhí)行抵押權(quán)及擔保權(quán)在實操中的關(guān)注要點

考慮到強制執(zhí)行的對抗性，為降低抵押人提出爭議的風險，建議貸款人注意以下事項：

（1）收集充分的書面證據(jù)（如證明違約事件的觸發(fā)、貸款人/債權(quán)人對合約義務(wù)的妥善履行等），作為后續(xù)執(zhí)行及其他法律程序的有利證明；

（2）在可行的情況下按照融資文件的要求完成強制執(zhí)行前的通知要求（如有），并給予足夠的通知期，以免有關(guān)義務(wù)人就程序正義提出爭議；

（3）關(guān)注有關(guān)融資文件的訴訟時效，如訴訟時效將要到期，則應(yīng)采取有關(guān)行動以避免因訴訟時效的到期而失去索償?shù)目赡埽?/p>

（4）因接管人對于抵押物處置的專業(yè)性及其普通法下的責任（如前所述，接管人具有真誠行事、按公平原則并以商業(yè)上所合理的方式，就資產(chǎn)取得可合理獲得的最佳售價的法律責任），建議貸款人/債權(quán)人盡可能聘請接管人協(xié)助抵押物的處置，以避免債權(quán)人自行處置資產(chǎn)時可能存在的不公平處置及其他法律風險（例如低價出售、處置文件未有效簽立、未有遵從處置所得收益的使用次序、未有繳納印花稅等），以盡可能避免抵押物處置上的法律瑕疵；及

（5）如果對執(zhí)行權(quán)力、程序有任何疑問，請立即尋找律師征詢法律意見。