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新“國九條”背景下上市公司大股東減持的合規(guī)建議
引言
2024年3月15日，證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于加強上市公司監(jiān)管的意見（試行）》（以下簡稱《意見》），其中就強化上市公司大股東[1]減持監(jiān)管明確提出了四項措施：全面完善減持規(guī)則體系、嚴(yán)格規(guī)范大股東減持行為、有效防范繞道減持、嚴(yán)厲打擊各類違規(guī)減持。2024年4月12日，國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于加強監(jiān)管防范風(fēng)險推動資本市場高質(zhì)量發(fā)展的若干意見》（下稱新“國九條"），為進一步落實新“國九條"，證監(jiān)會及滬深北交易所同步發(fā)布涉及上市公司大股東減持行為的監(jiān)管規(guī)則征求意見稿以進一步規(guī)范股份減持行為。下文對新“國九條"背景下上市公司大股東減持的監(jiān)管要點進行梳理并提出合規(guī)減持建議。
一、上市公司減持主要新規(guī)
二、近期監(jiān)管案例
在近年的監(jiān)管環(huán)境下，監(jiān)管部門加大了對違規(guī)減持的監(jiān)管力度，除了采取行政處罰、監(jiān)管約談、出具警示函等監(jiān)管措施外，責(zé)令違規(guī)減持的上市公司大股東購回股份并補繳差價亦將成為常態(tài)機制，及時糾正，消除影響，最大限度減輕對中小投資者的損害，持續(xù)維護資本市場的高質(zhì)量穩(wěn)定發(fā)展。
三、上市公司大股東減持的監(jiān)管要點及合規(guī)建議
（一）滬深交易所
1. 明確不得減持的情形
根據(jù)滬深交易所減持規(guī)則的要求，上市公司存在破發(fā)、破凈情形，或最近三年內(nèi)未進行現(xiàn)金分紅、累計現(xiàn)金分紅金額低于最近3年年均凈利潤30%（即分紅不達(dá)標(biāo)）的，控股股東、實際控制人不得通過二級市場減持公司股份。GQY視訊（300076）監(jiān)管案例中實際控制人即為在公司存在破發(fā)情形下違規(guī)減持公司股份。
就此，在預(yù)先披露減持計劃之前，上市公司控股股東、實際控制人擬通過集中競價交易或大宗交易方式減持股份的需要關(guān)注是否存在減持禁止的情形，應(yīng)當(dāng)先對公司是否存在破發(fā)、破凈或者分紅不達(dá)標(biāo)等情形進行判斷，具體參考如下：
此外，需要注意的是，根據(jù)減持新規(guī)，如上市公司可能觸及重大違法強制退市情形，上市公司控股股東、實際控制人在證券交易所規(guī)定的限制減持期限內(nèi)不得減持公司股份。
2. 不得繞道減持
（1）不得利用“身份"繞道
利用“身份"繞道通常指大股東在離婚、解散分立、解除一致行動關(guān)系等情形下減持股份。實踐中，諸如彤程新材、富邦股份、國光股份、上海滬工等“技術(shù)性離婚"存在構(gòu)成繞道減持的風(fēng)險，即上市公司大股東通過離婚分割財產(chǎn)的方式將其所持有的上市公司股份轉(zhuǎn)移給配偶從而達(dá)到間接減持。
因此，在《上市公司股東減持股份管理辦法（征求意見稿）》進一步強化身份認(rèn)定的背景下，上市公司大股東如因離婚涉及分配股份的，股份過戶后雙方將依舊被視為同一大股東，繼續(xù)共同遵守關(guān)于大股東減持的規(guī)定并及時履行披露義務(wù)。
（2）不得利用“交易"繞道
利用“交易"繞道通常指通過贈與、股票質(zhì)押平倉、司法強制執(zhí)行等方式故意被動減持。大股東質(zhì)押式減持即為最常見的變相減持方式。
根據(jù)滬深交易所減持新規(guī)的要求，就上市公司大股東持有的股份存在被司法強制執(zhí)行等情形，如前述E公司收到深交所關(guān)注函即為未履行信息披露義務(wù)而變相減持股份的，大股東應(yīng)當(dāng)在收到人民法院將通過集中競價交易方式或者大宗交易方式處置其所持股份相關(guān)通知后兩個交易日內(nèi)披露相關(guān)公告；此外，參考B公司就實際控制人股票質(zhì)押平倉被交易所問詢關(guān)注是否存在違規(guī)減持行為的監(jiān)管動態(tài)，就存在股票質(zhì)押平倉情形的，上市公司大股東應(yīng)當(dāng)切實履行信息披露義務(wù)，確保其實際被動減持股份數(shù)量及減持期間與預(yù)披露公告相符。
（3）不得利用“工具"繞道
利用“工具"繞道通常指通過參與以本公司股票為標(biāo)的物的衍生品交易，出借限售股轉(zhuǎn)融通、賣出限售股股東融券等形式規(guī)避法律規(guī)定和公司章程規(guī)定，減少持有的公司股份。為避免出現(xiàn)前述A公司、F公司案例中通過定增融券套利違規(guī)減持的情形，建議上市公司可通過設(shè)置事前合理的規(guī)制，對于大股東融券的借出的數(shù)量、借出的時間、歸還的頻率等進行規(guī)定，加強公司內(nèi)部自律機制。
3. 嚴(yán)格遵循預(yù)披露要求
根據(jù)前文監(jiān)管案例，監(jiān)管部門對上市公司控股股東、實際控制人是否就股份減持履行信息披露義務(wù)進行重點關(guān)注。就控股股東、實際控制人擬通過集中競價交易或大宗交易減持股份的，應(yīng)當(dāng)在首次賣出前的15個交易日減持預(yù)披露的要求。同時需要特別注意的是，根據(jù)減持新規(guī)，大股東在減持?jǐn)?shù)量過半或減持時間過半時，無需再次披露減持進展。
（二）北交所
相較于滬深交易所，提示北交所上市公司大股東還需關(guān)注如下減持規(guī)定：
1. 明確不得減持的情形
如北交所上市公司最近一期經(jīng)審計的財務(wù)報告歸屬于上市公司股東的凈利潤為負(fù)的，其控股股東、實際控制人不得減持。同時需要注意的是，相較于滬深交易所，北交所暫未納入分紅要求。
2. 適用范圍
相較于滬深交易所明確相關(guān)減持規(guī)則僅適用于二級市場減持（即通過交易所集中競價交易或者大宗交易），根據(jù)北交所減持新規(guī)的規(guī)定，因執(zhí)行股權(quán)質(zhì)押協(xié)議導(dǎo)致上市公司大股東股份被出售的，同樣應(yīng)當(dāng)執(zhí)行關(guān)于股份減持的相關(guān)要求。
結(jié)語
新“國九條"的出臺彰顯了監(jiān)管層面對上市公司大股東股份減持的強化監(jiān)管態(tài)度。后續(xù)出臺的《上市公司股東減持股份管理辦法》將是對前述政策意見的進一步落實，以此促進資本市場長期平穩(wěn)健康發(fā)展，引導(dǎo)上市公司大股東專注于公司長遠(yuǎn)經(jīng)營和發(fā)展，規(guī)范、有序?qū)嵤p持，充分關(guān)注上市公司及其中小股東的利益。
[注]?
[1] 根據(jù)上市公司減持主要規(guī)則，本文中的“大股東"系指上市公司持有5%以上股份的股東、控股股東、實際控制人。
