5月20日，國家商務(wù)部公告將三家外國公司列入“不可靠實體清單"，并公示另一家美國公司的合規(guī)風險。這是我國再次運用《不可靠實體清單規(guī)則》對相關(guān)企業(yè)進行制裁，除了對新增實體的處理，更重要的是顯示了主管機關(guān)對既有制裁措施全流程監(jiān)管、防范和打擊規(guī)避的政策措施。

這顯示，我國在《不可靠實體清單規(guī)則》執(zhí)法上更加凸顯制度性、有效性和完備性的特點，不斷對標國際規(guī)則。

一、《不可靠實體清單規(guī)則》執(zhí)法概況

2023年2月16日，國家商務(wù)部首次增列不可靠實體，將參與對臺灣地區(qū)軍售的洛克希德·馬丁公司（Lockheed Martin Corporation）、雷神導(dǎo)彈與防務(wù)公司（Raytheon Missiles & Defense）列入不可靠實體清單[1]。

2024年5月20日， 國家商務(wù)部連續(xù)發(fā)布兩則公告，宣布將參與對臺灣地區(qū)軍售的三家美國公司，美國通用原子航空系統(tǒng)公司（General Atomics Aeronautical Systems）、美國通用動力陸地系統(tǒng)公司（General Dynamics Land Systems）[2]和美國波音防務(wù)、空間與安全集團（Boeing Defense, Space & Security）[3]，列入不可靠實體清單。同時公告還指出，證據(jù)顯示美國凱普拉格斯公司（Caplugs）規(guī)避《不可靠實體清單規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定，將自中國采購的貨物轉(zhuǎn)移至不可靠實體清單中企業(yè)；提示境內(nèi)企業(yè)注意與其交易的出口合規(guī)風險。

二、執(zhí)法已成體系

從國家商務(wù)部歷次發(fā)布的公告措施看，我國政府在考慮、決策、實施和監(jiān)管《不可靠實體清單規(guī)則》的執(zhí)法事項時，已經(jīng)形成了相對完善和周密制度和體系。

一是程序公開透明。在所有的執(zhí)法案例中，國家商務(wù)部統(tǒng)一采用了部委公告的形式，對國內(nèi)外實體統(tǒng)一宣布和通知有關(guān)決定和措施范圍。對于國內(nèi)外企業(yè)可能提出的問題，商務(wù)部還通過新聞發(fā)言人談話的方式對外解讀和解釋有關(guān)決定的范圍和內(nèi)容[4]。

二是列單條件明確。在幾次措施中，國家商務(wù)部在執(zhí)行增列不可靠實體清單的條件清晰且明確。在公告起始位置，都會明確說明“為維護國家主權(quán)、安全和發(fā)展利益"，對于社會公眾了解增列原因和處罰措施的范圍都有明確的指導(dǎo)意義。盡管目前還沒有關(guān)于第二個條件“正常市場交易原則"的案例，但可以估計政府在處理其他情況時也會遵循類似的條件，供社會公眾了解。

三是措施范圍清晰。在幾次增列公告中，國家商務(wù)部均引用了《不可靠實體清單規(guī)則》規(guī)定的制裁措施的類型、范圍和形式，并提示國內(nèi)外相關(guān)實體注意有關(guān)的合規(guī)風險。值得注意的是，盡管五家實體受制裁的原因基本相同，但制裁措施的種類和范圍還是略有差異，這也顯示了主管機關(guān)因地制宜、靈活機變的處理方式。

三、措施直擊重點

根據(jù)規(guī)定，商務(wù)主管機關(guān)可以采取的制裁措施包括貿(mào)易限制、投資禁令、人員往來限制以及罰金等形式。在具體處理時，主管機關(guān)也針對個案不同情況靈活組合制裁措施方案，以實現(xiàn)政策目標?？梢哉f，隨著執(zhí)法措施的制度化，《不可靠實體清單規(guī)則》更加有效，是“有牙齒"的政策工具。

關(guān)于貿(mào)易限制和投資禁令，這是兩類最常見的制裁措施。在先前諸案中，商務(wù)主管部門均對制裁實體同時實施了貿(mào)易限制和投資限制。這也體現(xiàn)了貿(mào)易限制和投資禁令是最常規(guī)的制裁措施。值得注意的是，盡管規(guī)則授權(quán)主管機關(guān)可以限制被制裁實體的在華投資，但是以往各案均僅限制被制裁實體的新增在華投資，而不涉及已有在地投資的處置。這也凸顯了制裁措施以促進合規(guī)、鼓勵改錯為政策初衷，使得被制裁實體可以在保障既有投資經(jīng)濟利益的同時，給予充分機會積極改正措施。這也與商務(wù)主管部門積極歡迎和保護外商投資、持續(xù)優(yōu)化營商環(huán)境的政策趨向相一致[5]。

關(guān)于人員往來限制，既包括限制相關(guān)人員的入境，也包括對現(xiàn)有居留、工作資格的限制。在幾次公告措施中，被制裁企業(yè)的高級管理人員均被限制入境，已取得中國居留、停留和工作資格的將被取消。為了清晰起見，主管部門還進一步通過政策解釋說明，澄清受限制高管的范圍和名單[6]。這也表明，執(zhí)法措施既有懲戒作用，又體現(xiàn)了勸其向善、積極改正的導(dǎo)向。

對于罰款，這是對被列清單實體最直接的經(jīng)濟處罰。目前的案例中，除了美國通用原子航空系統(tǒng)公司和通用動力陸地系統(tǒng)公司外，其余三家實體均被處以罰款，金額等同于其涉案軍售合同金額的兩倍。并且主管部門還給予了相關(guān)實體15天用于處理罰款繳納事宜，逾期可能產(chǎn)生滯納罰金。通過對于罰款措施的設(shè)置，可以理解主管機關(guān)在考慮不同事實基礎(chǔ)、在分析各自條件后作出了相應(yīng)安排。這也體現(xiàn)了主管機關(guān)適用措施激勵改錯的政策重點。

四、全流程監(jiān)管

該規(guī)則對相關(guān)實體設(shè)置了合規(guī)規(guī)范，要求相關(guān)“處理措施，由有關(guān)部門按照職責分工依法實施，其他有關(guān)單位和個人應(yīng)當配合實施。"[7]在具體執(zhí)法措施中也包括了反規(guī)避的監(jiān)管，也體現(xiàn)了全流程監(jiān)管、防范和打擊規(guī)避，從而保障措施執(zhí)行周全完備的特點。

在2024年第1號商務(wù)部公告[8]中，主管機關(guān)指出“有證據(jù)顯示，美國凱普拉格斯公司（Caplugs）規(guī)避《不可靠實體清單規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定，將自中國采購的貨物轉(zhuǎn)移至不可靠實體清單中企業(yè)"（即洛克希德·馬丁公司、雷神導(dǎo)彈與防務(wù)公司）。同時要求，境內(nèi)企業(yè)在與其交易時進一步注意合規(guī)風險，并要求凱普拉格斯公司報告有關(guān)交易和業(yè)務(wù)情況。

從上述規(guī)定和措施可以看出，不僅是在措施執(zhí)行階段，主管機關(guān)依法要求相關(guān)實體配合和執(zhí)行有關(guān)制裁措施；在執(zhí)法監(jiān)管方面，尤其是反規(guī)避制裁措施方面，主管機關(guān)也有有力的監(jiān)管措施。從中可以看出，有關(guān)制裁措施的出臺并未束之高閣，而是常態(tài)化處于全流程監(jiān)管的狀態(tài)。

由此可以看出，在具體執(zhí)行制裁和處理措施時，主管機關(guān)的執(zhí)法活動形成了安全閉環(huán)，產(chǎn)生了設(shè)定合理、監(jiān)管有效的良性循環(huán)。

五、針對國內(nèi)外企業(yè)的合規(guī)建議

《不可靠實體清單規(guī)則》的執(zhí)法持續(xù)完善和優(yōu)化，對于國內(nèi)外企業(yè)均提出了貿(mào)易投資相關(guān)的合規(guī)要求?；谝酝?jīng)驗，我們建議企業(yè)：

一是提高全流程監(jiān)管的意識。從監(jiān)管實踐看，主管部門持續(xù)監(jiān)管有關(guān)制裁措施的執(zhí)行，對可能存在的規(guī)避行為一直進行常態(tài)化監(jiān)測。因此，有關(guān)企業(yè)需要提高認識，切實履行合規(guī)義務(wù)。

二是不斷完善合規(guī)管理制度、流程和方法，切實關(guān)注貿(mào)易合規(guī)法律法規(guī)要求，盡早識別、發(fā)現(xiàn)和管控可能存在的貿(mào)易合規(guī)風險。

三是及時跟蹤有關(guān)政策法規(guī)的變化。隨著有關(guān)政策決策和執(zhí)法措施的制度化發(fā)展，企業(yè)在日常經(jīng)營中需要及時關(guān)注政策法規(guī)方面的持續(xù)變化。對于法規(guī)要求的，需要對特定實體提高合規(guī)審查水平，也應(yīng)當切實落實。

四是及時跟主管機關(guān)做好溝通協(xié)調(diào)。對于可能存在的問題，應(yīng)當按照合規(guī)管理的要求，盡早主動向執(zhí)法和監(jiān)管部門報告，完整、如實和準確的提供所要求的信息，并采取切實行動消除潛在或已經(jīng)發(fā)生的不良影響。

[注]?

[1] 《不可靠實體清單工作機制關(guān)于將洛克希德·馬丁公司、雷神導(dǎo)彈與防務(wù)公司列入不可靠實體清單的公告》，http://www.mofcom.gov.cn/article/zwgk/gkzcfb/202302/20230203391289.shtml。

[2] 《不可靠實體清單工作機制關(guān)于對通用原子航空系統(tǒng)公司等三家美國企業(yè)采取不可靠實體清單措施的公告》，http://www.mofcom.gov.cn/article/zwgk/gkzcfb/202405/20240503510680.shtml。

[3] 《不可靠實體清單工作機制關(guān)于將波音防務(wù)、空間與安全集團列入不可靠實體清單的公告》，http://www.mofcom.gov.cn/article/zwgk/gkzcfb/202405/20240503510684.shtml。

[4]? 《商務(wù)部新聞發(fā)言人就不可靠實體清單實施有關(guān)問題答記者問》，http://file.mofcom.gov.cn/article/syxwfb/202304/20230403404866.shtml。

[5] 《商務(wù)部條約法律司負責人就<不可靠實體清單規(guī)定>答記者問》，http://www.mofcom.gov.cn/article/news/202009/20200903002631.shtml。

[6] 同3.

[7] 《不可靠實體清單規(guī)則》第十條。

[8] 同1.