2024年4月12日，國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)監(jiān)管防范風(fēng)險(xiǎn)推動資本市場高質(zhì)量發(fā)展的若干意見》（以下簡稱“《意見》"）。這次出臺的意見共9個(gè)部分，被稱為資本市場第三個(gè)“國九條"。而同日，中國證監(jiān)會發(fā)布了《上市公司股東減持股份管理辦法（征求意見稿）》（以下簡稱“《股東減持辦法》"）和《上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理規(guī)則（修訂征求意見稿）》（以下簡稱“《董監(jiān)高持股變動規(guī)則》"），就上市公司股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員減持事項(xiàng)的草案公開征求意見。滬深交易所同步發(fā)布了《上海證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第15號——股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份（征求意見稿）》和《深圳證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第18號——股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份（征求意見稿）》（以下簡稱“滬深《交易所減持指引》"）。

上述兩份減持新規(guī)征求意見稿被媒體稱為是史上最嚴(yán)減持新規(guī)，因?yàn)槠湓谝?guī)范大股東減持行為、有效防范繞道減持、打擊各類違規(guī)減持方面的規(guī)定有重大變化。那么從家庭財(cái)富規(guī)劃的角度，作為持股股東的配偶或董監(jiān)高的配偶，是否因此被資本“綁架了"離婚自由呢？對于上市公司股東及董監(jiān)高的家庭財(cái)富規(guī)劃，又有什么影響和啟示？筆者試來分析上述問題。

一、減持新規(guī)中與家事有關(guān)的要點(diǎn)

股份減持制度是我國資本市場的一項(xiàng)重要制度。股份減持是股東變現(xiàn)的重要手段，也是家庭財(cái)富的直接來源之一。早在2007年，中國證監(jiān)會出臺了《上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理規(guī)則》并歷經(jīng)多次修訂。2016年，中國證監(jiān)會出臺了《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》（以下簡稱“《減持規(guī)定》"）并于2017年修訂。實(shí)踐中已經(jīng)有較為成熟的減持制度架構(gòu)。

筆者總結(jié)，本次新規(guī)有以下這些變化：在體系上，首先是將規(guī)范主體分開，按照股東和董監(jiān)高兩個(gè)主體來理順規(guī)范內(nèi)容。在效力上，《股東減持辦法》將原有的《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》上升到了證監(jiān)會規(guī)章的層面，效力更強(qiáng)。在內(nèi)容上，兩個(gè)新規(guī)主要都還是對原來規(guī)章制度的內(nèi)容進(jìn)行了針對性完善和吸收整合，即使是被稱為“新"的內(nèi)容，也在中國證監(jiān)會或交易所之前相關(guān)業(yè)務(wù)問答、通知或新聞稿等文件中已經(jīng)被提到過。

兩項(xiàng)減持新規(guī)中與家庭財(cái)富規(guī)劃密切有關(guān)的要點(diǎn)主要有：

1. 明確大股東離婚后應(yīng)持續(xù)共同遵守減持限制。

在上市公司的股份過戶業(yè)務(wù)中，有一類業(yè)務(wù)是非交易過戶行為，包括繼承、離婚財(cái)產(chǎn)分割、向基金會捐贈股份、法人或者非法人組織終止、公司分立、私募資產(chǎn)管理等。由于該等行為并非是商業(yè)交易行為，也不存在交易對價(jià)，因此通常不會對上市公司股價(jià)造成直接影響，此前也并未被納入到股份減持限制的范圍。但是，在實(shí)踐中出現(xiàn)了一些利用該規(guī)則漏洞進(jìn)行繞道減持的行為，尤其是通過“假"離婚繞道減持的行為。此前在2023年8月25日晚，滬深交易所均就《上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實(shí)施細(xì)則》適用問題答投資者問，明確大股東因離婚、法人或者非法人組織終止、公司分立等形式分配股份的，股份過出方和過入方應(yīng)當(dāng)合并、持續(xù)共用大股東減持額度。本次《股東減持辦法》第十六條即是吸收了上述內(nèi)容，明確規(guī)定：上市公司大股東因離婚、法人或非法人組織終止、分立等原因減持后，股份過出方、過入方仍應(yīng)持續(xù)共同遵守大股東或控股股東、實(shí)際控制人減持股份的相關(guān)限制。

2. 規(guī)定董監(jiān)高離婚后應(yīng)持續(xù)共同遵守減持限制。

跟股東減持的原理一樣，董監(jiān)高離婚也須遵守減持限制。本次《董監(jiān)高持股變動規(guī)則》新增第十條，明確董監(jiān)高因離婚而導(dǎo)致股份減少的，股份的過出方和過入方應(yīng)持續(xù)共同遵守相關(guān)減持限制。

3. 明確大股東通過大宗交易減持股份需要做預(yù)披露。

現(xiàn)行《減持規(guī)定》僅對上市公司持股5%以上的股東（以下簡稱“大股東"）通過集中競價(jià)交易方式減持股份要求提前預(yù)先披露減持計(jì)劃，而對大宗交易減持沒有要求。本次《股東減持辦法》在第九條新增大股東通過大宗交易減持前的預(yù)披露義務(wù)，要求大股東通過大宗交易方式減持股份的，也需要在首次賣出的15個(gè)交易日前向證券交易所報(bào)告并預(yù)先披露減持計(jì)劃。

4. 明確董監(jiān)高減持前須預(yù)先披露。

《董監(jiān)高持股變動規(guī)則》新增第九條，明確董監(jiān)高在集中競價(jià)或者大宗交易減持前都須預(yù)先披露，董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)在首次賣出的15個(gè)交易日前向證券交易所報(bào)告并預(yù)先披露減持計(jì)劃。減持計(jì)劃實(shí)施完畢后，董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)交易日內(nèi)向證券交易所報(bào)告，并予公告；在預(yù)先披露的減持時(shí)間區(qū)間內(nèi)，未實(shí)施減持或者減持計(jì)劃未實(shí)施完畢的，應(yīng)當(dāng)在減持時(shí)間區(qū)間屆滿后的兩個(gè)交易日內(nèi)向證券交易所報(bào)告，并予公告。

5. 破發(fā)、破凈、分紅不達(dá)標(biāo)時(shí)不得減持。

本次《股東減持辦法》新增第十條、第十一條，明確控股股東、實(shí)際控制人在破發(fā)（IPO中披露無控股股東、實(shí)際控制人的，第一大股東需遵守破發(fā)相關(guān)規(guī)定）、破凈、分紅不達(dá)標(biāo)（最近三個(gè)已披露經(jīng)審計(jì)的年度報(bào)告的會計(jì)年度未實(shí)施現(xiàn)金分紅或者累計(jì)現(xiàn)金分紅金額低于同期年均歸屬于上市公司股東凈利潤的30%，但凈利潤為負(fù)的會計(jì)年度不計(jì)算在內(nèi)）等情形下不得通過集中競價(jià)或者大宗交易減持。

6. 明確大股東解除一致行動需繼續(xù)遵守6個(gè)月減持限制。

除因離婚、法人或非法人組織終止、分立等非交易過戶情形外，針對上市公司的大股東存在一致行動關(guān)系的，如其解除一致行動關(guān)系，《股東減持辦法》第二十一條明確在解除后在6個(gè)月內(nèi)相關(guān)方（即原來存在一致行動關(guān)系的大股東及原一致行動人）仍應(yīng)繼續(xù)共同遵守大股東股份減持的限制。

7. 明確大股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓喪失身份仍需遵守6個(gè)月減持限制。

《股東減持辦法》調(diào)整了第十三條的表述，要求大股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓、股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓減持其持有的公司首次公開發(fā)行前發(fā)行的股份，轉(zhuǎn)讓后受讓方鎖定6個(gè)月。喪失大股東身份的出讓方在6個(gè)月內(nèi)繼續(xù)遵守相關(guān)限制，同時(shí)強(qiáng)調(diào)了若是控股股東、實(shí)際控制人通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式減持股份導(dǎo)致其不再具有控股股東、實(shí)際控制人身份的，減持后6個(gè)月還需遵循破凈、分紅不達(dá)標(biāo)等情形下不得通過集中競價(jià)或者大宗交易減持的規(guī)定。

二、減持新規(guī)對于家庭財(cái)富規(guī)劃的影響及啟示

面對減持新規(guī)，許多高凈值人士都非常關(guān)注此新規(guī)對于家庭財(cái)富規(guī)劃的影響。筆者近期也收到一些利益相關(guān)者的咨詢，例如有一種聲音認(rèn)為：這是否意味著未持股配偶一方的離婚自由被資本“綁架"了？為何不區(qū)分“真"離婚和“假"離婚，這種一刀切的方式使得未持股弱勢方即使通過維權(quán)得到了股份，也無法拋售而要受制于持股強(qiáng)勢一方，這損害了弱勢一方的利益。更有甚者，擔(dān)心夫妻共同債務(wù)的問題。在未離婚之前，未持股配偶一方并未直接持有股份，因此針對股份上的債務(wù)，并不必然會變成夫妻共同債務(wù)。但離婚之后，未持股一方得到了股份，相當(dāng)于變成了夫妻共同債務(wù)，從而危及己方全部財(cái)產(chǎn)安全。

針對這種疑惑，首先需要澄清，離婚自由是我國憲法和《民法典》賦予公民的權(quán)利，公民享有離婚的自由。減持新規(guī)并不禁止雙方在離婚時(shí)分割屬于共同財(cái)產(chǎn)的上市公司股份，而僅是限制離婚分割后的上市公司股份的減持。由于此前二級市場出現(xiàn)了多起疑似通過離婚來繞道減持的情況，損害了廣大股民的利益，故而才有本次減持新規(guī)的“堵漏洞"規(guī)定。其次，離婚后需要共同遵守減持規(guī)定也并不意味著無法拋售。離婚后的股票拋售只是要遵守離婚前已有的減持限制、限售限制，此種限制也主要體現(xiàn)在減持時(shí)間、減持比例上。第三，“自由"是相對的，作為上市公司的大股東配偶或上市公司董監(jiān)高的配偶，在共享上市所帶來的財(cái)富膨脹的同時(shí)，也需要考慮廣大中小投資者的利益和資本市場的穩(wěn)定，在規(guī)則限定范圍內(nèi)行使財(cái)富處置的自由。第四，關(guān)于夫妻共同債務(wù)問題，早有法律規(guī)定明確如何認(rèn)定及承擔(dān)，與本次減持新規(guī)并無太大直接的關(guān)聯(lián)。

但是，由減持新規(guī)引發(fā)的思考，確實(shí)可以為家庭財(cái)富規(guī)劃帶來一些啟示。

1. 離婚分割方案應(yīng)更加合理化

如前所述，減持新規(guī)并不影響離婚自由和股份的分割自由，但是可能會影響雙方減持的自由。這可以有效地“勸退"一部分企圖通過“假"離婚來規(guī)避法律的人士。離婚將回歸“本質(zhì)"，更多的將離婚所帶來的身份意義和精神意義放在首位，而不是將利益和收益放在首位。因此，在離婚協(xié)議上，也應(yīng)擺正心態(tài)，結(jié)合減持新規(guī)對離婚方案進(jìn)行更合理化的安排。

第一，上市公司股份的分割方案應(yīng)更合理。此前二級市場出現(xiàn)過實(shí)控人“凈身出戶"或者大部分股票分割給未持股配偶一方的離婚案例，如今在減持新規(guī)下，應(yīng)當(dāng)對離婚分割方案進(jìn)行更合理的安排。如果不是非要爭奪企業(yè)控制權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)，那么在上市公司的股份分割上，建議適當(dāng)做些讓步。在強(qiáng)監(jiān)管的態(tài)勢下，股份的收益和變現(xiàn)都在變得嚴(yán)格，而持股所帶來的責(zé)任并無弱化。對于想盡可能減少上市公司經(jīng)營帶來的債務(wù)壓力、或者擔(dān)心減持權(quán)利被架空的一方來說，可以合理選擇共同財(cái)產(chǎn)的切分方式，不一定非要在上市公司的股份所有權(quán)上寸步不讓，而可以靈活選擇財(cái)產(chǎn)置換、家庭信托、現(xiàn)金補(bǔ)償?shù)绕渌绞健?/p>

第二，在離婚協(xié)議中分割了大股東的股份或董監(jiān)高的股份的，則建議在離婚協(xié)議中對夫妻離婚后在雙方之間如何行使減持權(quán)利、以及一方違約的責(zé)任進(jìn)行明確和約定。滬深《交易所減持指引》規(guī)定：上市公司大股東、董監(jiān)高因離婚、法人或者非法人組織終止、公司分立等擬分配股份的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露相關(guān)情況。大股東分配股份過戶前，上市公司應(yīng)當(dāng)督促股份過出方和過入方商定并披露減持額度分配方案；未能商定的，各方應(yīng)當(dāng)按照各自持股比例確定后續(xù)減持額度并披露。從上述指引表述來看，證監(jiān)會和交易所是將夫妻看做一個(gè)整體，亦接受雙方內(nèi)部不按分割比例來確定減持額度的方案。因此，雙方如果要在離婚協(xié)議中對于減持權(quán)利進(jìn)行靈活性約定，不按照分割比例來行使減持權(quán)利，則必須要對不同情形的減持額度進(jìn)行規(guī)定，并對每種情形的違約責(zé)任進(jìn)行明確，以防止其中一方搶先用完減持額度損害另一方的減持額度利益。

2. 減持披露規(guī)則助力共同財(cái)產(chǎn)透明化

在減持新規(guī)后，有關(guān)于大股東、董監(jiān)高減持前預(yù)先披露的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)說是對婚姻關(guān)系中弱勢一方的利好。此種規(guī)定有助于未持股配偶一方及時(shí)了解持股一方的動態(tài)，掌握家庭財(cái)產(chǎn)動向和線索。

在面臨婚姻變動的時(shí)候，如何查到財(cái)產(chǎn)線索并及時(shí)掌握一方處理財(cái)產(chǎn)的動態(tài)是非常重要的，否則會有轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)、維權(quán)被動的風(fēng)險(xiǎn)。而減持新規(guī)進(jìn)一步明確大股東通過大宗交易、集中交易競價(jià)減持、董監(jiān)高在集中競價(jià)或者大宗交易減持前須預(yù)先披露，可以很大程度上預(yù)防強(qiáng)勢一方財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的問題。一旦未持股配偶一方在關(guān)鍵時(shí)期發(fā)現(xiàn)有減持公告，可以第一時(shí)間與持股一方進(jìn)行合理的協(xié)商，或者及時(shí)采取維權(quán)手段。

3. 家庭財(cái)富規(guī)劃應(yīng)趁早布局

在強(qiáng)監(jiān)管的趨勢下，家庭財(cái)富的規(guī)劃應(yīng)當(dāng)趁早布局。對于高凈值人士來說，越早進(jìn)行財(cái)富布局便有越多的空間。無論是基于企業(yè)控制權(quán)穩(wěn)定、家庭債務(wù)隔離、稅收優(yōu)化等原因的考慮，都應(yīng)該在企業(yè)發(fā)展的早期、家庭財(cái)富積累的早期，聯(lián)合專業(yè)人士進(jìn)行合理布局。

在新“國九條"上市公司減持新規(guī)背景下，繞道違法減持的漏洞正在被堵上，高凈值人士應(yīng)回歸初心，在合理限度內(nèi)進(jìn)行財(cái)富規(guī)劃。