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探討處理影子公司及影子域名的方法
一、影子公司
什么是影子公司？
有些公司會刻意設(shè)立并登記一間公司，其公司名稱與一些著名公司十分相似（“影子公司”），目的是讓人誤以為這家公司是和那些著名公司是子公司或聯(lián)營公司的關(guān)系，從而魚目混珠。這些影子公司另一特點是──他們?nèi)际恰靶菝吖尽薄?/p>
對于這些影子公司的控制人，他們是在利用該影子公司的成立證書等文件，用以影射著名公司的商品或服務(wù)；又或者誤導(dǎo)消費者，令消費者以為影子公司與那些著名公司的商品或服務(wù)是同出一轍。這對于那些著名公司的銷售及商譽都傷害很大。
案例
2013[1]年國內(nèi)的一間專門銷售建筑及裝修材料的A，發(fā)現(xiàn)一家同名的公司A’在香港注冊，于是A就與其香港子公司A（Hong Kong）（“兩位原告”）控告 A’公司（“被告”）。訴訟陳述送達被告后，被告在時限之內(nèi)沒有提交擬抗辯通知書，亦沒有提交抗辯書，因此香港高等法院原訟法庭（“高院”）判決兩位原告勝訴，原告將判決送交香港公司注冊處，按香港《公司條例》Cap.622第108(2)條，公司注冊處處長在收到法庭判令及相關(guān)通知之后，就可指示被告在該通知上所指明的限期內(nèi)，更改公司名稱。如目標(biāo)公司在收到上述指示而不變更公司名稱[2]，“該公司及其每名責(zé)任人均屬犯罪，可各處第6級罰款，如有關(guān)罪行是持續(xù)的罪行，則可就該罪行持續(xù)期間的每一日，另各處罰款港幣2000元?！?/p>
按現(xiàn)時的《刑事訴訟程序條例》Cap. 221，第6級罰款可達港幣100,000元。
另外，2015[3]年丹麥一間很受年輕人歡迎的手飾商Pandora A/S及其位于香港的子公司Pandora Jewelry Asia-Pacific Ltd，起訴了7間香港公司，每一間都包含了“Pandora”這一英文名字在其公司名稱里面。這7家公司全都是影子公司，并且在香港沒有實際經(jīng)營業(yè)務(wù)，但利用其疑似Pandora的公司名稱，及其香港公司注冊的資料影射原告Pandora，將其生產(chǎn)的手飾當(dāng)作Pandora所生產(chǎn)的手飾。雖然Pandora以原告的身份沒有將這些案件合并，但香港高院鑒于案情相似，決定將這7宗案件一并處理，判Pandora原告勝訴。與上述案例一致一樣，Pandora原告在取得勝訴之后，即將判決送至香港公司注冊處處長。
討論
因上述香港《公司條例》第108(2)條內(nèi)的罰款較重，對于影子公司的持有人可能會有一定的威懾性作用。但筆者建議，如果《公司條例》第108(2)條可以進一步擴大適用，規(guī)定在影子公司收到指示后過了一定時間之后，仍未能變更公司名稱，可以讓注冊處處長能有權(quán)撤銷該公司注冊。香港高院法官Zervos在上述案件中亦提出同樣的論點。
由于在香港成立一間影子公司所涉的費用較低，所以不難在香港設(shè)立這一類影子公司。這是一些向境外發(fā)展的國企和民企都要留意的風(fēng)險。
二、影子域名
什么是影子域名？
由于影子公司的關(guān)系，作者想在此帶出一些類似的域名注冊問題，并稱之為影子域名。影子域名是指一些被第三者對一些已建立聲譽的公司名稱、商標(biāo)搶先作出的相同或十分相似的域名注冊。雖然這些影子域名往往是休眠的，并沒有營運，但其注冊登記亦可阻撓這些被搶注公司的業(yè)務(wù)發(fā)展，甚至影響其聲譽。
首先，所有的域名申請人, 在申請文件內(nèi)已確認(rèn)了存有爭議時, 可啟動有關(guān)域名爭議解決的政策及辦法。如果一個域名是包括 “.cn” 或 “.中國”，其相關(guān)注冊管理機構(gòu)是中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心，由《國家頂級域名爭議解決程序規(guī)則》和《國家頂級域名爭議解決辦法》所約束。對于包括“.com” 的域名，那就是ICANN所管轄。ICANN實施的是《統(tǒng)一域名爭議解決政策》及其規(guī)則。爭議域名解決辦法這兩套規(guī)則十分相似，爭議域名的投訴要符合以下條件，投訴才獲得支持:
爭議域名與投訴人享有商品商標(biāo)或服務(wù)商標(biāo)權(quán)利的名稱或者標(biāo)志相同，或混淆性相似；
被投訴人對爭議域名或其主要部分不享有合法權(quán)益；
被投訴人對爭議域名的注冊和使用是否具有惡意？
討論
如果想投訴成功，投訴人一定要能證明對該公司名稱或商標(biāo)享有合法權(quán)益。比如在爭議域名注冊前，投訴人已擁有該商標(biāo)注冊，建立推廣及銷售網(wǎng)絡(luò)，這都是最佳的證據(jù)。對于被投訴人是否有合法權(quán)益，要視乎具體事實，如果被投訴人在指定時限內(nèi)，沒有提交異議書，上述這個條件就一定不成立，因解決爭議域名的專家組是需按照雙方提交的陳述和文件而作出裁決，沒有提交就不會考慮。
按統(tǒng)一域名爭議解決政策第4(b)(ii)條，“……如專家組，發(fā)現(xiàn)如下，情況（不限于），則可將其作為惡意注冊和使用域名的證據(jù)：……你方已注冊該域名，其的是防止商標(biāo)或服務(wù)標(biāo)記的所有者獲得與標(biāo)記相對應(yīng)的域名，只要你方已參與了此類行為……”
按上述第4(b)(ii)條，就算影子域名是休眠的，只要專家組認(rèn)為影子域名的注冊目的是為防止投訴人獲得相應(yīng)的域名，就成立被投訴人是具有惡意這一點。
另外要留意一點，爭議域名的投訴書，應(yīng)與域名注冊協(xié)議使用的語言一致。
請注意，本文章僅就提述項目作一般概述，并不構(gòu)成任何法律意見，如需進一步作法律咨詢，請聯(lián)絡(luò)本所律師。
[注]?
[1] HCA113x/2013?
[2] 香港《公司條例》Cap. 622第108(5)條
[3] HCA 2405, 2406, 2408, 2411, 2412, 2413, 2414 / 2015
相關(guān)人員
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許卓杰
權(quán)益合伙人
香港業(yè)務(wù)領(lǐng)域： 訴訟仲裁,商事刑事,海事海商 -
許卓杰
權(quán)益合伙人
香港
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