“如果你在牌桌上打牌，20分鐘后，你不知道牌桌上誰是菜鳥，那么你就是那個(gè)菜鳥。”?

——沃倫·巴菲特

前言

當(dāng)中國企業(yè)出海熱度不減之時(shí)，筆者看到了一篇報(bào)道[1]，講述某知名國內(nèi)手機(jī)品牌的印度公司正與印度塔塔集團(tuán)洽談，由塔塔集團(tuán)收購其多數(shù)股份、成立合資公司等事宜，以符合印度“政府要求”——高管由印度籍人士出任、營銷網(wǎng)絡(luò)在地化，以達(dá)到所謂“本土化”的目的。而就在2023年，印度執(zhí)法局以反洗錢調(diào)查為由拘捕多名該中國手機(jī)企業(yè)的印度公司高管，被扣員工包括印度公司臨時(shí)CEO和CFO……

恰如宋代辛棄疾的《鷓鴣天·送人》所言，“江頭未是風(fēng)波惡，別有人間行路難！” 這些問題，還要伴隨著全球政治經(jīng)濟(jì)震蕩波動(dòng)的大背景下，中美戰(zhàn)略博弈、俄烏沖突、某些國家堪憂的法治和政策環(huán)境等因素都令全球化市場環(huán)境變得紛繁復(fù)雜。

中國企業(yè)在出海，要想避免自己成為“唐僧肉”，就必須要有“照妖鏡”和“孫悟空”。

“怒海求生”，在過去的2022到2023年的后疫情時(shí)代，不少人用這四個(gè)字來形容中國企業(yè)的出海市場，我們看到為了生存與發(fā)展，中國企業(yè)以前所未有的速度和規(guī)模走向國際市場，但當(dāng)航行進(jìn)入“深水區(qū)”，中國企業(yè)卻發(fā)現(xiàn)，他們面對的是一套全新的游戲規(guī)則：包括來自不同法域的法律、政策、經(jīng)濟(jì)和文化上的挑戰(zhàn)和問題。

“不謀萬世者，不足謀一時(shí)；不謀全局者，不足謀一域?！痹谶@場全球化的棋局中，如果中國企業(yè)不提前籌備謀劃，可能在前方等待的，是層出不窮的種種風(fēng)險(xiǎn)。

在唐僧西天取經(jīng)的路上，遭遇各路妖魔鬼怪，但不少妖魔鬼怪會(huì)化身為面善的僧人、老婦、美女，讓人真假難辨，而當(dāng)妖人顯出原型，則為時(shí)已晚。

中國企業(yè)出海，見到的機(jī)遇、友善的當(dāng)?shù)睾献骰锇?，是否也是一種虛幻的“相”，需要孫悟空的“照妖鏡”一眼識破迷局？

中國企業(yè)的出海，好似唐僧西天取經(jīng)，善良地相信當(dāng)?shù)氐闹贫?、法律、文化，并不能帶給你四季平安，相反，中國企業(yè)更需要“照妖鏡”早早看透取經(jīng)路上的妖魔鬼怪，和“孫悟空”的“法力”消災(zāi)解厄。

本文旨在從法律和“游戲規(guī)則”的角度，分為上篇、下篇，總結(jié)梳理七大方面的法律和策略相關(guān)問題，探討中國企業(yè)在出海過程中如何預(yù)見“風(fēng)浪”和風(fēng)險(xiǎn)，在復(fù)雜多變的環(huán)境中有效管理和應(yīng)對風(fēng)險(xiǎn)，在全球化道路上穩(wěn)健前行，最終“長風(fēng)破浪會(huì)有時(shí)、直掛云帆濟(jì)滄海”。

要點(diǎn)摘要：中企出?！獡碛袑O悟空的照妖鏡，洞察萬物真相

• 知風(fēng)險(xiǎn)謀全局：“不謀萬世者，不足謀一時(shí)；不謀全局者，不足謀一域?！比绻皇窍胪琢速嶅X的模式，但卻沒想過法律和營商環(huán)境的風(fēng)險(xiǎn)，那么你賺再多的錢，也只是暫時(shí)幫別人“保管”而已。沒有“孫悟空”，就會(huì)成為“唐僧肉”。

• 法律前置：針對出海目的地國家的法律及政策風(fēng)險(xiǎn)的盡職調(diào)查，極為關(guān)鍵，而且必須前置。企業(yè)出海面臨的是場域和規(guī)則的改變，那么就必須將“法律前置”，將法律和合規(guī)以及風(fēng)險(xiǎn)管理與企業(yè)的商業(yè)戰(zhàn)略和商業(yè)模式以及研發(fā)結(jié)合起來。

• 當(dāng)?shù)氐摹俺ＷR”，你的“盲區(qū)”：有些重要的風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知，對于當(dāng)?shù)芈蓭焷碚f是“常識”，但是對于中國企業(yè)來說則恰恰是“盲區(qū)”，這時(shí)候就需要有國際化程度較強(qiáng)的中國律師給與中國客戶關(guān)鍵性的提示和指導(dǎo)。而中國的律師也必須有“火眼金睛”——善于調(diào)查研究，善于向海外當(dāng)?shù)氐穆蓭熖岢黾怃J而富有洞察力的問題，對于關(guān)鍵問題不能躲躲閃閃，馬馬虎虎，糊里糊涂。

• 誰來統(tǒng)籌架構(gòu)、建立防火墻：在結(jié)合“游戲規(guī)則”進(jìn)行統(tǒng)籌布局，在戰(zhàn)略高度幫助中國企業(yè)設(shè)計(jì)架構(gòu)、建立風(fēng)控與合規(guī)體系，以及在信息保密和隔離上，起到防火墻的作用，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)信任的獨(dú)立外部法律顧問擔(dān)當(dāng)重任。

• 危機(jī)應(yīng)對和預(yù)案：針對可能遇到的各種風(fēng)險(xiǎn)，與外部顧問一起，制定詳細(xì)的應(yīng)急預(yù)案和危機(jī)響應(yīng)機(jī)制。在遇到危機(jī)時(shí)，采取有效的溝通策略，及時(shí)、準(zhǔn)確地向公眾、客戶和合作伙伴傳達(dá)信息。

• 觀念升級：中國企業(yè)也需要轉(zhuǎn)變觀念，從“具有海外業(yè)務(wù)的中國企業(yè)”升級為“成為真正意義上的跨國公司”，這需要企業(yè)轉(zhuǎn)變思維、技能和治理方式，并健全法律和風(fēng)控架構(gòu)，加強(qiáng)本地足跡，擴(kuò)大當(dāng)?shù)赜绊懥?，并獲得當(dāng)?shù)乩嫦嚓P(guān)者的充分認(rèn)可。
  

問題一：中國企業(yè)如何選擇出海模式？

隨著全球經(jīng)濟(jì)及電商市場的進(jìn)一步發(fā)展，加之《區(qū)域全面經(jīng)濟(jì)伙伴關(guān)系協(xié)定》實(shí)現(xiàn)與亞太合作伙伴90%以上稅務(wù)減免或零關(guān)稅、出口成本大大降低。隨著時(shí)間進(jìn)入2024年，企業(yè)出海市場也誕生了新趨勢，單純意義上的“出?！备拍畈粩啾蝗趸?，中國品牌真正步入“全球化”階段，企業(yè)出海向兩個(gè)方向分化：一方面，部分出海企業(yè)攻入歐美成熟市場；另一方面，隨著我國“一帶一路”倡議的推進(jìn)以及發(fā)達(dá)國家“逆全球化”不確定因素的加劇，東南亞、中東、拉美等新興藍(lán)海市場也成為一個(gè)拓展方向。

對于有出海意向的中國企業(yè)而言，出海戰(zhàn)略的第一步就是明確“出海去哪里”這個(gè)大前提。這需要企業(yè)在籌備階段就對一個(gè)或者數(shù)個(gè)潛在目標(biāo)市場進(jìn)行全面調(diào)研，研究當(dāng)?shù)毓?yīng)鏈基礎(chǔ)、政治穩(wěn)定性、合作伙伴背景等影響業(yè)務(wù)運(yùn)營的關(guān)鍵要素，從而準(zhǔn)確判斷市場成熟度、目標(biāo)市場與企業(yè)自身的匹配度等情形。在籌備完善后，企業(yè)可以進(jìn)一步依據(jù)企業(yè)自身業(yè)務(wù)特點(diǎn)、發(fā)展目標(biāo)、能力現(xiàn)狀等，判斷各目標(biāo)市場的優(yōu)先級，設(shè)計(jì)全球化戰(zhàn)略路徑，優(yōu)先布局深耕核心市場，再逐步、有選擇性地向其他市場擴(kuò)展。

在明確出海目的地后，選擇合適的出海路徑是企業(yè)成功進(jìn)入海外市場的關(guān)鍵。針對不同海外市場及各行業(yè)特點(diǎn)，中國企業(yè)的出海模式主要包括出口及供應(yīng)商合作、海外并購、投資自建三種路徑[2]。

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1.1 出口及供應(yīng)商合作

通過跨境電商、商品出口的方式進(jìn)行出海貿(mào)易，包括與海外渠道和供應(yīng)商合作的模式，由當(dāng)?shù)毓?yīng)商幫助企業(yè)拓展海外市場。該做法的優(yōu)勢在于進(jìn)入市場快、資金要求低；劣勢在于可能無法掌握核心資源、依賴性較強(qiáng)。在這個(gè)領(lǐng)域，法律方面的風(fēng)險(xiǎn)既有國際貿(mào)易中的合同糾紛風(fēng)險(xiǎn)（包括在交易中遭遇欺詐，需要在海外追討應(yīng)付款），也有供應(yīng)鏈管理以及海關(guān)進(jìn)出口方面的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，例如美國關(guān)稅及原產(chǎn)地相關(guān)的法律問題，歐洲、北美、拉美等地的反傾銷相關(guān)的法律問題，美國的貿(mào)易管制和制裁（包括長臂管轄）相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

1.2 投資自建

出海過程中，部分企業(yè)簡單粗暴的“打一槍換個(gè)地方”的做法并不能真正規(guī)避美國等國家制定的游戲規(guī)則，反而可能造成了海外產(chǎn)線投資、產(chǎn)能布局投入的巨大損失，以及被認(rèn)定構(gòu)成規(guī)避所導(dǎo)致的更嚴(yán)厲的處罰。

投資自建需要特別關(guān)注什么風(fēng)險(xiǎn)？第一大風(fēng)險(xiǎn)，由于法律風(fēng)險(xiǎn)的前期評估工作沒做好，在東道國遭遇“殺豬盤”，自己好不容易自建的公司在業(yè)務(wù)壯大之后，卻在當(dāng)?shù)乇弧瓣P(guān)門打狗”進(jìn)行“收割”。第二大風(fēng)險(xiǎn)，遭遇“雙反”影響，進(jìn)行戰(zhàn)略調(diào)整，卻因法律分析不足，被認(rèn)定為“規(guī)避”，前功盡棄，大量投入變成了浪費(fèi)，甚至還可能由于被認(rèn)定構(gòu)成“規(guī)避”而遭遇更重的處罰。

投資自建指直接在海外新設(shè)公司，從0開始拓展市場，優(yōu)勢在于可自主選擇投資和經(jīng)營策略，自主可控；劣勢在于進(jìn)入市場速度較慢，對于當(dāng)?shù)氐氖袌龊陀螒蛞?guī)則不熟悉，帶來決策和管控風(fēng)險(xiǎn)。

就像文首的那家中國知名手機(jī)企業(yè)，早在2015年，為了避免被印度“關(guān)門打狗”，該企業(yè)很早便喊出了擁抱本土市場的口號。2020年，印度總理莫迪提出“自給印度”倡議，推出生產(chǎn)關(guān)聯(lián)激勵(lì)計(jì)劃（PIL），扶持印度本土企業(yè)，隨后，針對外資企業(yè)輪番的政策圍剿大舉壓上。2023年年底，印度執(zhí)法局以反洗錢調(diào)查為由拘捕多名該中國手機(jī)企業(yè)的印度公司高管，被扣員工包括臨時(shí)CEO和CFO。有消息稱，印度的要求是廠商要建立起以印度為中心的智能手機(jī)生態(tài)系統(tǒng)，包括本地渠道。如屬實(shí)，可以說印度方可能是想要把外資已有的成果據(jù)為己有，用強(qiáng)制手段將外資變?yōu)椤坝《戎圃臁薄?strong>[3]

據(jù)報(bào)道，2022年，印度執(zhí)法局指控另一家知名中國手機(jī)廠商及其旗下印度子公司從2015年開始就以“特許權(quán)使用費(fèi)”的名義向國外實(shí)體“非法”匯款，該行為違反了印度1999年《外匯管理法》的相關(guān)規(guī)定。因此，印度當(dāng)局扣押了其印度子公司銀行賬戶數(shù)百億盧比（近人民幣50億元）的資金。2023年6月，印度負(fù)責(zé)打擊金融犯罪的機(jī)構(gòu)中央執(zhí)法局（ED）向該中國手機(jī)廠商在印度的分公司、公司負(fù)責(zé)人及三家銀行發(fā)出正式通知，指其非法向國外轉(zhuǎn)移資金、涉嫌違反“外匯管理法”，意味著此前被扣押的數(shù)百億盧比的資金將被正式?jīng)]收。[4]

中國企業(yè)在有些國家是否被當(dāng)做了“唐僧肉”？如文首所言，中國企業(yè)在出海之前，也需要有“孫悟空的照妖鏡”——在投資之前，應(yīng)該聘請外部法律和風(fēng)控顧問，深入對投資國進(jìn)行法律和法治環(huán)境、營商環(huán)境、重大風(fēng)險(xiǎn)的盡職調(diào)查，充分評估，定制風(fēng)控的戰(zhàn)略以及危機(jī)預(yù)案。

從法律與戰(zhàn)略的角度，不少中國企業(yè)由于美國關(guān)稅提高以及反傾銷反補(bǔ)貼的“雙反”影響，不得不轉(zhuǎn)戰(zhàn)到東南亞設(shè)廠，繼而從東南亞出口美國。然而近日，關(guān)于部分光伏企業(yè)關(guān)閉東南亞產(chǎn)線的消息甚囂塵上，曾被視為我國光伏產(chǎn)品出口歐美的窗口，正徘徊于進(jìn)退兩難的邊緣。

在“產(chǎn)能過?！钡谋硐蟊澈?，其實(shí)是出海過程中，部分企業(yè)簡單粗暴的“打一槍換個(gè)地方”的做法并不能真正規(guī)避美國等國家制定的游戲規(guī)則，反而可能造成了海外產(chǎn)線投資、產(chǎn)能布局投入的巨大損失，以及被認(rèn)定構(gòu)成規(guī)避所導(dǎo)致的更嚴(yán)厲的處罰。例如在光伏領(lǐng)域，早在2023年8月，美國商務(wù)部已公布了對東南亞的四國（柬埔寨、馬來西亞、泰國和越南）的進(jìn)口的光伏電池反規(guī)避調(diào)查結(jié)果，終裁結(jié)果顯示，這些國家出口的光伏產(chǎn)品在全國范圍內(nèi)存在“規(guī)避行為”，八家相關(guān)企業(yè)被調(diào)查，其中有五家企業(yè)被暫時(shí)認(rèn)定為存在規(guī)避行為。但這沒有阻擋中國企業(yè)的前赴后繼的步伐。時(shí)至2024年4月24日，包括多家美國太陽能制造商在內(nèi)的美國太陽能制造業(yè)聯(lián)盟貿(mào)易委員會(huì)向美國商務(wù)部提交請?jiān)笗暾堉貑|南亞四國的光伏電池“雙反”調(diào)查；5月15日，美國商務(wù)部正式宣布對從東南亞四國柬埔寨、馬來西亞、泰國和越南進(jìn)口的光伏電池啟動(dòng)反傾銷和反補(bǔ)貼稅調(diào)查。

所以，在殘酷的市場中，除了技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)，需要高度關(guān)注法律和政策風(fēng)險(xiǎn)，懂得游戲規(guī)則之后再去投入產(chǎn)能。繳納了大筆學(xué)費(fèi)之后，中國企業(yè)應(yīng)當(dāng)學(xué)會(huì)在海外投資決策的過程中——“法律前置”，即在法律方面投入足夠的預(yù)算，在懂得游戲規(guī)則的前提下“出?！?，做到“謀定而后動(dòng)”。

此外，從我們調(diào)研到的出海失敗案例顯示，有的企業(yè)遭遇地緣政治影響，市場準(zhǔn)入層面遇到困難；有的在海外拓展業(yè)務(wù)，不懂當(dāng)?shù)赜螒蛞?guī)則，投標(biāo)胡亂報(bào)價(jià)，造成重大工程損失，最后被當(dāng)?shù)卣袌觥敖搿?；還有的海外子公司則發(fā)生職務(wù)侵占，甚至完全失控。這些問題，都和法律有著密切的關(guān)系。

因此，針對出海目的地國家的法律及政策風(fēng)險(xiǎn)的盡職調(diào)查，極為關(guān)鍵，而且必須前置。否則，不懂游戲規(guī)則，就可能遭遇“關(guān)門打狗”式的“巧取豪奪”、“殺豬盤”，陷入難以自拔的困局。

1.3 海外并購

中國律師的角色至關(guān)重要，有三大原因。

海外并購指收購海外已有的公司或團(tuán)隊(duì)，優(yōu)勢在于借助現(xiàn)有技術(shù)、業(yè)務(wù)、品牌等資源可快速進(jìn)入海外市場；劣勢在于對標(biāo)的公司的業(yè)務(wù)整合和有效控制存在挑戰(zhàn)，需要與專業(yè)人士緊密合作。

從法律的角度看，進(jìn)行海外收購的過程中，由于地緣政治和不少國家的FDI（外國投資）審查制度，與多年前的海外收購“投行先行”的模式不同，現(xiàn)在律師的工作常常需要“前置”——因?yàn)槿绻珊秃弦?guī)問題得不到解決，那么所有的努力可能因?yàn)榉苫蛘邔徟恼系K都將付諸東流。

而我們發(fā)現(xiàn)，中國律師的角色至關(guān)重要，這里有三大原因：

（一）直接聘請海外當(dāng)?shù)芈蓭熆赡艽嬖谛畔⒉粚ΨQ以及文化和交流障礙，溝通和費(fèi)用成本因此陡增；有些重要的風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知，對于當(dāng)?shù)芈蓭焷碚f是“常識”，但是對于中國企業(yè)來說則恰恰是“盲區(qū)”，這時(shí)候就需要有國際化程度較強(qiáng)的中國律師給與中國客戶關(guān)鍵性的提示和指導(dǎo)。而中國的律師，就像保護(hù)唐僧的孫悟空，應(yīng)當(dāng)擁有火眼金睛，能向海外當(dāng)?shù)氐穆蓭熖岢黾怃J而富有洞察力的問題，對于關(guān)鍵問題不能躲躲閃閃，馬馬虎虎，糊里糊涂。例如，印度究竟是否存在對外國投資者“關(guān)門打狗”的情況？對于侵害外國投資者利益的外匯管制限制措施，有什么解決方案？之前處理過什么失敗的案例、成功的案例？——這些問題，必須一針見血。這個(gè)工作，具有國際化業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的中國律師最為勝任。請問，唐僧要想保護(hù)自己，要找的是孫悟空，還是“當(dāng)?shù)乇ｇS”？

（二）在整體海外架構(gòu)設(shè)計(jì)上，海外的當(dāng)?shù)芈蓭熆赡苤荒堋案魉酒渎殹?，無法站在統(tǒng)籌布局的戰(zhàn)略高度，幫助中國企業(yè)設(shè)計(jì)架構(gòu)；當(dāng)?shù)芈蓭煂τ谥袊髽I(yè)的有限認(rèn)知更加無法幫助中國客戶設(shè)計(jì)架構(gòu)性的風(fēng)控與合規(guī)體系（例如防止海外子公司失控、防范職務(wù)侵占、營私舞弊等行為）；

（三）因?yàn)橹袊髽I(yè)的一些戰(zhàn)略性安排以及一些與地緣政治相關(guān)的考量，并不便于直接和當(dāng)?shù)芈蓭煶浞滞该鞯販贤ǎ袊蓭焺t能夠成為一道有效的防火墻，在信息保密和隔離上，起到關(guān)鍵性的作用，這對于國有企業(yè)來說，重要性更加明顯。

問題二：面對地緣政治下的法律規(guī)則如何博弈[5]

即使前述商業(yè)層面的風(fēng)險(xiǎn)管控科學(xué)到位，企業(yè)出海過程中還存在種種政治風(fēng)險(xiǎn)。隨著企業(yè)全球化步伐的加快，地緣政治等因素對企業(yè)海外業(yè)務(wù)的影響也日益凸顯。

中國企業(yè)也需要升級觀念，從“具有海外業(yè)務(wù)的中國企業(yè)”轉(zhuǎn)變?yōu)椤俺蔀檎嬲饬x上的跨國公司”。

2.1 地緣政治制約對中國企業(yè)全球化之路帶來的掣肘

第一，貿(mào)易管制和經(jīng)濟(jì)制裁。迄今為止，制裁性立法主要由西方國家推動(dòng)（如制裁清單、“實(shí)體清單”等）。受到當(dāng)前國際政治經(jīng)濟(jì)環(huán)境影響，中國企業(yè)出海貿(mào)易和投資受他國基于安全利益實(shí)施的管制、制裁的風(fēng)險(xiǎn)日益增加。例如針對俄羅斯、伊朗的經(jīng)濟(jì)制裁，以及針對中國企業(yè)的貿(mào)易管制措施。以美國法為例[6]，違反出口管制相關(guān)法律的處罰包括行政上的處罰（包括民事罰金、進(jìn)出口禁令、禁止從事BIS相關(guān)業(yè)務(wù)等）和刑事上的處罰。如觸發(fā)刑事處罰程序，根據(jù)美國《美國出口管制條例》的規(guī)定，任何故意實(shí)施、試圖實(shí)施或密謀違反相關(guān)規(guī)定的主體，可能會(huì)被處以100萬美元的罰款，涉案高管個(gè)人則有可能面臨最高20年的監(jiān)禁，二者可并處。

第二，供應(yīng)鏈風(fēng)險(xiǎn)。在過去幾年各國進(jìn)出口政策趨嚴(yán)、地緣政治風(fēng)險(xiǎn)提升的期間，全球供應(yīng)鏈風(fēng)險(xiǎn)暴露無遺。企業(yè)需要快速采取行動(dòng)，通過去供應(yīng)鏈瓶頸、供應(yīng)來源多元化、供應(yīng)鏈區(qū)域化布局等方式來降低風(fēng)險(xiǎn)。

第三，經(jīng)濟(jì)主權(quán)。“經(jīng)濟(jì)主權(quán)”“經(jīng)濟(jì)自主”對于中國來說并不是新鮮話題（如“實(shí)現(xiàn)自給自足”“雙循環(huán)”發(fā)展模式），但近年來，西方國家也意識到了供應(yīng)鏈瓶頸和高度依賴性進(jìn)口所帶來的問題，越來越多的西方國家開始著重強(qiáng)調(diào)“經(jīng)濟(jì)主權(quán)”“經(jīng)濟(jì)自主”。這往往通過貿(mào)易壁壘的方式出現(xiàn)，例如針對中國產(chǎn)品的反傾銷和反補(bǔ)貼調(diào)查，針對中國產(chǎn)品的關(guān)稅提升，等等。

第四，國家安全審查。如果企業(yè)所處領(lǐng)域、行業(yè)較為敏感（如涉及國家安全、國家利益的領(lǐng)域或業(yè)務(wù)），或企業(yè)與本土市場的特殊企業(yè)具有高度競爭關(guān)系（如與本土國有控股公司構(gòu)成直接競爭關(guān)系），那么企業(yè)必須提升自身應(yīng)對國家安全審查的能力、準(zhǔn)備高水平的應(yīng)對預(yù)案?？偠灾?，中國企業(yè)在“走出去”投資之前，首先必須了解目標(biāo)公司所在國家的國家安全審查制度，并予以謹(jǐn)慎評估。

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2.2 中國企業(yè)如何應(yīng)對地緣政治的制約影響

首先是風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知。應(yīng)對全球商業(yè)環(huán)境的深刻變化，中國企業(yè)必須仔細(xì)甄別其所處的價(jià)值鏈，以預(yù)測并降低潛在風(fēng)險(xiǎn)。對于涉及關(guān)鍵技術(shù)（如半導(dǎo)體、人工智能、量子計(jì)算、大數(shù)據(jù)等）或國家利益、關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施與資源（如軍事、航空航天與國防、能源等）的戰(zhàn)略性行業(yè)，企業(yè)需要格外謹(jǐn)慎地考慮價(jià)值鏈定位以及如何與國外市場互動(dòng)的問題。

其次是積極應(yīng)對。例如，企業(yè)可以考慮向供應(yīng)鏈上游轉(zhuǎn)移（如由一級供應(yīng)商轉(zhuǎn)為二級供應(yīng)商），盡量減少或避免直接暴露在風(fēng)險(xiǎn)中（如最終用戶風(fēng)險(xiǎn)）；或通過與當(dāng)?shù)睾献骰锇榻⒑腺Y企業(yè)、形成保護(hù)屏障；或?qū)⑤^為敏感的業(yè)務(wù)從組織架構(gòu)或所有權(quán)中剝離出來，以管控風(fēng)險(xiǎn)。

在這方面，中國企業(yè)也需要避免被表面問題嚇到，放棄部分海外市場的消極觀念。所謂積極應(yīng)對，就是要在外部專家的幫助下，在充分認(rèn)知風(fēng)險(xiǎn)、設(shè)計(jì)應(yīng)對機(jī)制的前提下，決定是否推進(jìn)還是暫時(shí)擱置，而不是“聽風(fēng)就是雨”，用道聽途說的信息影響自己的重大決策。

第三則是轉(zhuǎn)變觀念。上面的這些應(yīng)對方法，只是局部的、短期的技術(shù)性安排，然而在戰(zhàn)略上，中國企業(yè)的決策者，必須有重大的觀念轉(zhuǎn)變。

一方面，企業(yè)出海面臨的是場域和規(guī)則的改變，那么就必須將“法律前置”，將法律和合規(guī)以及風(fēng)險(xiǎn)管理與企業(yè)的商業(yè)戰(zhàn)略和商業(yè)模式以及研發(fā)結(jié)合起來。如果企業(yè)的商業(yè)模式或者研發(fā)的技術(shù)，在海外市場會(huì)因?yàn)榉?、政策、文化或者其他的原因遭遇抵制，請問你是否還會(huì)花巨資進(jìn)行研發(fā)和部署？所以在企業(yè)出海過程中，外部的法律顧問和內(nèi)部的法律和合規(guī)負(fù)責(zé)人，需要扮演非常關(guān)鍵的角色。

另一方面，中國企業(yè)也需要升級觀念，從“具有海外業(yè)務(wù)的中國企業(yè)”轉(zhuǎn)變?yōu)椤俺蔀檎嬲饬x上的跨國公司”。幾十年來，許多中國企業(yè)通過拓展海外市場開始了全球化發(fā)展之路。然而，與歐美等全球跨國巨頭相比，中國企業(yè)的全球化發(fā)展水平還處于初級階段。在新的階段里，中國企業(yè)必須成為“真正的跨國公司”，這需要企業(yè)轉(zhuǎn)變思維、技能和治理方式，并健全法律和風(fēng)控架構(gòu)，加強(qiáng)本地足跡，擴(kuò)大當(dāng)?shù)赜绊懥?，并獲得當(dāng)?shù)乩嫦嚓P(guān)者的充分認(rèn)可。

問題三：集團(tuán)管理架構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)—如何防范海外子公司的失控

如果當(dāng)?shù)刈庸镜亩?、合伙人或者高管趁虛而入，?dǎo)致中國企業(yè)喪失境外公司控制權(quán)，投資款項(xiàng)和收益也無法追回，損失慘重。

中國企業(yè)在海外的投資案例多種多樣，其中也不乏失敗的案例，如一些大型企業(yè)在境外投資時(shí)盲目錯(cuò)信某位高管或當(dāng)?shù)剞k公室，缺乏內(nèi)控制度，產(chǎn)生“道德風(fēng)險(xiǎn)”。

在境外市場上設(shè)立海外子公司，對于拓寬市場范圍、獲取資源和提升品牌影響力具有重要意義。然而許多企業(yè)在管理海外子公司的過程中遭遇了各種風(fēng)險(xiǎn)和挑戰(zhàn)，如資金流失、管理喪失、文化沖突、法律合規(guī)問題等。如果當(dāng)?shù)刈庸镜亩?、合伙人或者高管趁虛而入，?dǎo)致中國企業(yè)喪失境外公司控制權(quán)，投資款項(xiàng)和收益也無法追回，損失慘重。例如，華爾街日報(bào)曾報(bào)道某中國民企金融集團(tuán)的高達(dá)數(shù)十億人民幣的海外投資，被其信任的海外投資部負(fù)責(zé)人通過層層架構(gòu)脫離集團(tuán)控制，試圖占為己有，最后引發(fā)多國訴訟，耗費(fèi)大量時(shí)間精力以及天價(jià)費(fèi)用。

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公司治理以及股權(quán)控制往往是中國企業(yè)設(shè)計(jì)海外架構(gòu)時(shí)未予足夠重視的領(lǐng)域。企業(yè)需要花費(fèi)足夠的成本對于收購過程中以及收購?fù)瓿芍蟮姆娠L(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行充分的評估，并隨時(shí)采取措施對可能的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行排查。在面臨海外子公司管理和風(fēng)險(xiǎn)控制的挑戰(zhàn)時(shí)，企業(yè)可以采取以下五個(gè)方面的策略來優(yōu)化管理并降低風(fēng)險(xiǎn)：

3.1 加強(qiáng)前期法律、市場和人事調(diào)研和風(fēng)險(xiǎn)評估

在投資和人事決策之前，進(jìn)行全面的法律、市場和人事背調(diào)，包括但不限于經(jīng)濟(jì)環(huán)境、法律法規(guī)、文化差異等方面，以便綜合評估目標(biāo)市場；對當(dāng)?shù)睾献骰锇榛蛘邤M聘請的董事或者高管進(jìn)行必要的背調(diào)，并且在招人的時(shí)候，確?！叭似返谝弧钡脑瓌t，否則就是在給未來的自己挖坑和埋雷?！耙岳嘟徽撸M則散；以勢相交者，勢去則傾”。

3.2 跨境合規(guī)風(fēng)控體系如何建立和完善？

歐美的嚴(yán)厲的反洗錢制度以及反腐敗制度，可能對于不少中國企業(yè)都頗為陌生。但是一旦“中招”，不僅企業(yè)可能面臨千萬、億萬美元的罰款，負(fù)責(zé)人可能面臨牢獄之災(zāi)。

中國企業(yè)在出海過程中，必須對海外“合規(guī)”有著充分的警覺和風(fēng)險(xiǎn)意識。無論是美國的貿(mào)易管制和貿(mào)易制裁方面的長臂管轄，還是歐美的嚴(yán)厲的反洗錢制度以及反腐敗制度，可能對于不少中國企業(yè)都頗為陌生。但是這些境外的法律制度帶有鋒利的牙齒，一旦“中招”，不僅企業(yè)可能面臨千萬、億萬美元的罰款，負(fù)責(zé)人可能面臨牢獄之災(zāi)，而美國與世界上一百多個(gè)國家存在引渡協(xié)定，中國企業(yè)的老板和高管可能在東南亞某國出差，落地就即面臨被限制自由、被引渡美國的風(fēng)險(xiǎn)……

據(jù)報(bào)道，華為在國際化過程中，擁有很強(qiáng)的風(fēng)險(xiǎn)防范意識，搭建了完整的合規(guī)風(fēng)控體系，其防控的重點(diǎn)，就是避免觸發(fā)中大型風(fēng)險(xiǎn)，寧可前期投入法律合規(guī)預(yù)算，也要盡量避免因?yàn)椤斑`規(guī)”而被調(diào)查，甚至面臨億萬美元的巨額罰單。這一點(diǎn)是值得所有中國企業(yè)學(xué)習(xí)的。

3.3 內(nèi)部控制和企業(yè)治理結(jié)構(gòu)如何優(yōu)化？

中國企業(yè)在出海的時(shí)候，也應(yīng)該逐步建立一套完整的集團(tuán)內(nèi)控、反腐和風(fēng)險(xiǎn)管理及合規(guī)體系，撥出足夠預(yù)算，建立風(fēng)險(xiǎn)識別、評估、監(jiān)控和應(yīng)對的有效措施。

如何預(yù)防海外子公司的失控？筆者了解到不少中國企業(yè)因?yàn)槊つ啃湃魏Ｍ獾暮献骰锇?、董事、核心高管，無法有效控制境外運(yùn)營的風(fēng)險(xiǎn)，最后遭遇巨大的損失。而在海外尋求司法救濟(jì)，可能又是部分中國企業(yè)的弱項(xiàng)。

該怎么辦？在這個(gè)方面，熟悉國際業(yè)務(wù)的中國法律顧問，可以發(fā)揮關(guān)鍵性的作用。一方面，他們可以幫助企業(yè)建立健全的內(nèi)部控制系統(tǒng)，提高企業(yè)運(yùn)營的透明度和效率以及規(guī)范運(yùn)營，在國際化經(jīng)營的風(fēng)控中扮演關(guān)鍵的軍師和設(shè)計(jì)師的角色。筆者在為跨國公司提供法律服務(wù)尤其是建立合規(guī)制度的時(shí)候，就發(fā)現(xiàn)不少知名的跨國公司，有一套成熟的管理全球業(yè)務(wù)的架構(gòu)和機(jī)制。中國企業(yè)在出海的時(shí)候，也應(yīng)該逐步建立一套完整的集團(tuán)內(nèi)控、反腐和風(fēng)險(xiǎn)管理及合規(guī)體系，撥出足夠預(yù)算，建立風(fēng)險(xiǎn)識別、評估、監(jiān)控和應(yīng)對的有效措施。定期對海外子公司的運(yùn)營情況進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)審計(jì)，確保風(fēng)險(xiǎn)管理措施的有效實(shí)施。

另一方面，一旦境外公司發(fā)現(xiàn)內(nèi)部管控漏洞，遭遇法律危機(jī)，需要救濟(jì)，那么中國企業(yè)一樣可以首先找到具有國際化背景的中國法律顧問，通過其國際律師以及司法合作的網(wǎng)絡(luò)資源，找到最合適、值得信賴的當(dāng)?shù)胤深檰?，高效和保密地進(jìn)行調(diào)查和法律行動(dòng)。

3.4 提升跨文化溝通和管理能力

確保海外子公司的治理結(jié)構(gòu)科學(xué)有效，加強(qiáng)總部與子公司之間的溝通和協(xié)調(diào)也很重要。為海外子公司的管理團(tuán)隊(duì)和員工提供跨文化溝通、交流和管理培訓(xùn)，并吸納具有當(dāng)?shù)乇尘暗娜瞬艆⑴c公司管理，提升對當(dāng)?shù)匚幕睦斫夂妥鹬?，通過定期和不定期的內(nèi)部會(huì)議、交流、培訓(xùn)和活動(dòng)，讓海外高管和員工更能夠融入并且擁有歸屬感，這些工作需要作為企業(yè)海外擴(kuò)張的戰(zhàn)略重點(diǎn)之一，積極穩(wěn)健地加以推進(jìn)。否則，海外公司最終就會(huì)出現(xiàn)“離心離德離職”的狀況。

3.5 構(gòu)建有效的危機(jī)應(yīng)對機(jī)制

針對可能遇到的各種風(fēng)險(xiǎn)，制定詳細(xì)的應(yīng)急預(yù)案和危機(jī)響應(yīng)機(jī)制。在遇到危機(jī)時(shí)，采取有效的溝通策略，及時(shí)、準(zhǔn)確地向公眾、客戶和合作伙伴傳達(dá)信息。中國企業(yè)可以想象一下，如果遇到突發(fā)狀況，如何在24小時(shí)之內(nèi)就能組建有效的專家團(tuán)隊(duì)，在最關(guān)鍵的時(shí)段，將危機(jī)進(jìn)行控制？如果沒有任何平時(shí)的工作積累，這很難做到。

這個(gè)專家團(tuán)隊(duì)，筆者建議應(yīng)該包括法律顧問、公關(guān)顧問，對于危機(jī)在平時(shí)做好內(nèi)部的培訓(xùn)，以及危機(jī)應(yīng)對預(yù)案，建立危機(jī)應(yīng)對小組，由CEO掛帥，法務(wù)合規(guī)總監(jiān)擔(dān)任重要角色，確保緊急狀況發(fā)生之時(shí)的關(guān)鍵資源調(diào)配。

在本文中，我們對中國企業(yè)主要的出海模式進(jìn)行了梳理，就像唐僧西行取經(jīng)，路上艱難坎坷，要有“照妖鏡”看見“幻相”后面的真正風(fēng)險(xiǎn)，要有“孫悟空”保駕護(hù)航。中國企業(yè)出海，若不想成為當(dāng)?shù)氐摹疤粕狻保捅仨殹扒爸谩狈珊蜖I商環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)的盡職調(diào)查，關(guān)注出海企業(yè)集團(tuán)管理架構(gòu)設(shè)計(jì)，以及地緣政治的制約影響問題。

這些背后，關(guān)鍵詞就是“游戲規(guī)則”；在各類風(fēng)險(xiǎn)情境和合規(guī)管控場景中，能夠護(hù)駕的“孫悟空”就是專業(yè)的法律顧問——有效管理境外律師、協(xié)同解決法律問題，還能夠幫助企業(yè)隔絕風(fēng)險(xiǎn)、妥善完成關(guān)鍵資源調(diào)配，最終助力出海中企成為真正意義上的跨國公司，修得真經(jīng)，方能功德圓滿。

下篇我們將繼續(xù)總結(jié)企業(yè)出海過程中可能面臨的法律和策略問題，探討中國企業(yè)在出海過程中如何從稅務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)、海外用工、反腐敗和反洗錢四個(gè)方面盡可能避免出海的風(fēng)險(xiǎn)，敬請期待！

[注]?

[1] https://mp.weixin.qq.com/s/pd-O1R2aPObxOb6Nz4E-QQ

[2]、[3]《36氪研究院｜2023-2024年中國企業(yè)出海發(fā)展研究報(bào)告》，https://mp.weixin.qq.com/s/cT0P6ZhsFWynLFSTP0q_xg

[4]https://new.qq.com/rain/a/20230615A07SCZ00

[5] 《羅蘭貝格預(yù)見的2024年中國行業(yè)發(fā)展趨勢》，https://mp.weixin.qq.com/s/PueCu99tL9UExFRf4OIUoQ

[6] BIS, Export Administration Regulations，§ 764.3, https://www.ecfr.gov/current/title-15/subtitle-B/chapter-VII/subchapter-C/part-764