ARTICLES
專業(yè)文章
數(shù)字化轉(zhuǎn)型與ESG合規(guī)(上):企業(yè)ESG建設(shè)中為何要關(guān)注數(shù)據(jù)合規(guī)
近20年是全球數(shù)據(jù)中心產(chǎn)業(yè)蓬勃發(fā)展期,根據(jù)中國通服數(shù)字基建產(chǎn)業(yè)研究院發(fā)布的《數(shù)據(jù)白皮書(2023年)》顯示,全球數(shù)據(jù)中心產(chǎn)業(yè)規(guī)模在2022年達(dá)到1308億美元,總體逐步進(jìn)入成熟期。從《“十四五”數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)劃》到《全國一體化政務(wù)服務(wù)平臺移動端建設(shè)指南》,當(dāng)前我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展越來越呈現(xiàn)出數(shù)字化特征,正在進(jìn)入以數(shù)字化生產(chǎn)力為主要標(biāo)志的新階段?!吨腥A人民共和國國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展第十四個五年規(guī)劃和2035年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》提出,“迎接數(shù)字時代,激活數(shù)據(jù)要素潛能,推動網(wǎng)絡(luò)強(qiáng)國建設(shè),加快建設(shè)數(shù)字經(jīng)濟(jì)、數(shù)字社會、數(shù)字政府、以數(shù)字化轉(zhuǎn)型整體驅(qū)動生產(chǎn)方式、生活方式或治理方式變革?!彪S著大數(shù)據(jù)、云計算、物聯(lián)網(wǎng)、移動互聯(lián)網(wǎng)、人工智能等新一代信息技術(shù)的發(fā)展和與國民經(jīng)濟(jì)的融合,數(shù)字化時代已經(jīng)到來,并加速推動我國數(shù)字經(jīng)濟(jì)邁上新臺階。數(shù)字技術(shù)和人類生活交互融合,促使數(shù)據(jù)業(yè)務(wù)量呈現(xiàn)指數(shù)級爆發(fā)式增長,數(shù)據(jù)海量聚集,其安全性和隱私保護(hù)等問題正面臨嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。
數(shù)據(jù)安全作為各行業(yè)中較為常見的實質(zhì)性風(fēng)險之一,制定數(shù)據(jù)戰(zhàn)略并確保戰(zhàn)略的更新及可持續(xù)發(fā)展至關(guān)重要。故,數(shù)字化轉(zhuǎn)型與ESG合規(guī)(上)(下)兩篇將探討企業(yè)為何要關(guān)注數(shù)據(jù)安全、數(shù)據(jù)合規(guī)與ESG的關(guān)系,以及為企業(yè)如何構(gòu)建完善的數(shù)據(jù)安全戰(zhàn)略及合規(guī)體系提出建議。
一、?境內(nèi)外數(shù)據(jù)合規(guī)立法
(一)國內(nèi)對于數(shù)據(jù)合規(guī)的相關(guān)法律法規(guī)
點擊可查看大圖
(二) 數(shù)據(jù)安全相關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)部分列舉
點擊可查看大圖
(三) 國外數(shù)據(jù)合規(guī)相關(guān)立法
1.歐洲
1.1歐盟
歐盟議會于2016年4月14日通過《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》(General Data Protection Regulations, 以下簡稱“GDPR”),于2018年5月25日在各歐盟成員國內(nèi)正式生效。任何收集、運輸、保留或處理涉及歐盟所有成員國內(nèi)的個人信息的機(jī)構(gòu)組織均受該條例的約束。GDPR授予人們管理組織收集的個人數(shù)據(jù)的權(quán)限,可通過數(shù)據(jù)主體請求(Data Subject Request, 以下簡稱“DSR”)來行使這些權(quán)限,同時,聚焦個人數(shù)據(jù)的全流程處理,提出個人數(shù)據(jù)假名化、匿名化設(shè)計的和默認(rèn)的數(shù)據(jù)保護(hù)手段等,加強(qiáng)個人數(shù)據(jù)的保護(hù)。在GDPR框架下,組織需要及時提供有關(guān)DSR和數(shù)據(jù)泄露的信息,并執(zhí)行數(shù)據(jù)保護(hù)影響評估。
2016年8月,《網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)安全指令》(Directive on security of network and information systems,以下簡稱“NIS指令”)生效,該法旨在加強(qiáng)基礎(chǔ)服務(wù)運營商、數(shù)字服務(wù)提供商的網(wǎng)絡(luò)和信息系統(tǒng)安全,要求履行網(wǎng)絡(luò)安全風(fēng)險管理、網(wǎng)絡(luò)安全事故應(yīng)對與通知等義務(wù),并要求成員國在21個月內(nèi)將其轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法;2023年1月生效的《關(guān)于在歐盟全境實現(xiàn)高度統(tǒng)一網(wǎng)絡(luò)安全措施的指令》取代了之前的NIS指令,擴(kuò)展了屬于其范圍的關(guān)鍵實體的部門和類型,在系統(tǒng)安全指令的基礎(chǔ)上簡化了事件報告義務(wù),對報告、內(nèi)容和時限做出了更精確的規(guī)定。對國家當(dāng)局的監(jiān)管措施、執(zhí)法要求更加嚴(yán)格,行政處罰清單也更加嚴(yán)格。
1.2法國
1978年1月6日,法國通過了關(guān)于數(shù)據(jù)處理、數(shù)據(jù)文件和個人自由的第78-17號法案,在后續(xù)的歷次修正案中,分別引入了被遺忘權(quán)、罰金刑和數(shù)據(jù)可遷移性規(guī)則等。歐盟的GDPR出臺后,為了銜接GDPR,該法案在2018年6月被修訂,并對GDPR的某些規(guī)定進(jìn)行了調(diào)整,包括盡管不要求強(qiáng)制性的事先通知,但仍然要求主管部門對某些處理活動進(jìn)行事先授權(quán)或征求意見,例如出于研究或公共利益目的處理健康數(shù)據(jù)。此外,該法案允許個人數(shù)據(jù)主體指定其死亡后對其個人數(shù)據(jù)的處理策略。
1.3德國
德國在2017年6月30日通過了《聯(lián)邦數(shù)據(jù)安全法》,以完成對GDPR的國內(nèi)立法轉(zhuǎn)化。德國數(shù)據(jù)安全執(zhí)法采取了聯(lián)邦-地方的兩級架構(gòu),聯(lián)邦數(shù)據(jù)保護(hù)與信息自由委員在聯(lián)邦一級實施數(shù)據(jù)保護(hù),而16個地區(qū)數(shù)據(jù)保護(hù)機(jī)構(gòu)則在各自州的公共和私營部門執(zhí)行數(shù)據(jù)保護(hù)法。所有監(jiān)管機(jī)構(gòu)會定期在德國數(shù)據(jù)保護(hù)會議上舉行會談,發(fā)布詳細(xì)的指導(dǎo)方針,進(jìn)一步完善了德國的隱私法律框架。其中重要指南包括有關(guān)Cookie[1]同意的指南、基于GDPR的罰金刑評估標(biāo)準(zhǔn)以及標(biāo)準(zhǔn)數(shù)據(jù)保護(hù)模型。同時,德國是歐洲首批實現(xiàn)衛(wèi)生系統(tǒng)數(shù)字化的國家之一,《患者數(shù)據(jù)保護(hù)法》已于2020年生效。
1.4英國
雖然英國已經(jīng)退出歐盟,但是作為一項重要的政治遺產(chǎn),GDPR已在早前立法中寫入英國法律,并轉(zhuǎn)化為“英國GDPR”(UKGDPR)。UKGDPR規(guī)定,信息專員辦公室(ICO)是英國的數(shù)據(jù)保護(hù)監(jiān)管機(jī)構(gòu),并詳細(xì)說明了其職能及執(zhí)法權(quán)限,以及執(zhí)行行為準(zhǔn)則的義務(wù)。近年來,ICO在數(shù)據(jù)保護(hù)監(jiān)管方面行動活躍,發(fā)布了多項指導(dǎo)文件并開展了一系列執(zhí)法行動。
2.美國
美國正在推進(jìn)《美國數(shù)據(jù)隱私保護(hù)法案》(ADPPA)的立法進(jìn)程,旨在出臺一部聯(lián)邦層面的數(shù)據(jù)隱私立法,雖然目前美國在聯(lián)邦層面還未出臺統(tǒng)一的聯(lián)邦隱私法規(guī),但是美國已經(jīng)通過多個法案和法律文件來確保其對數(shù)據(jù)安全的控制。
2018年美國通過《澄清域外合法使用數(shù)據(jù)法案》(CLOUD),確立了境外數(shù)據(jù)管轄控制者標(biāo)準(zhǔn),使其可以合法訪問境外數(shù)據(jù),同時限制他國獲取數(shù)據(jù)資源,通過“長臂管轄”的方式擴(kuò)大其跨境數(shù)據(jù)執(zhí)法權(quán)力。與此同時,美國還大力推動亞洲太平洋經(jīng)濟(jì)合作組織 (Asia-Pacific Economic Cooperation, 以下簡稱“APEC”)的跨境隱私保護(hù)準(zhǔn)則,規(guī)定若不同國家的不同企業(yè)承諾遵守APEC隱私框架中的9項個人數(shù)據(jù)保護(hù)原則,數(shù)據(jù)就可以在上述公司進(jìn)行自由的、跨境的流動,從而讓數(shù)據(jù)向美國流動,以使美國獲得全球數(shù)據(jù)資源。
2019年12月,美國白宮行政管理和預(yù)算辦公室(Office of Management and Budget,OMB)發(fā)布的《聯(lián)邦數(shù)據(jù)戰(zhàn)略與2020年行動計劃》是美國把科技創(chuàng)新和數(shù)字化轉(zhuǎn)型提到國家戰(zhàn)略核心層面部署的重要體現(xiàn),其內(nèi)容包括1項使命宣言、10項原則、40項實踐指導(dǎo)及年度行動計劃四個組成部分,描述了美國聯(lián)邦政府在未來十年加速數(shù)據(jù)使用的愿景,并逐年確定行動計劃,突出了對數(shù)據(jù)認(rèn)識的深化,把數(shù)據(jù)看作最有價值的國家資產(chǎn)的理念。
2020年10月,美國國防部發(fā)布了《國防部數(shù)據(jù)戰(zhàn)略》(DoD Data Strategy),提出國防部應(yīng)加快向“以數(shù)據(jù)為中心”的過渡,強(qiáng)調(diào)通過數(shù)據(jù)融合實現(xiàn)軍種聯(lián)合、重視數(shù)據(jù)的安全性、強(qiáng)調(diào)數(shù)據(jù)全生命周期各個階段的標(biāo)準(zhǔn)化處理能力。
2021年12月,根據(jù)《外國公司問責(zé)法案》(HFCAA)規(guī)定的上市公司摘牌標(biāo)準(zhǔn)和退市程序,美國證券交易委員會(SEC)要求外國公司提供審計底稿供美國檢查,否則可能在三年內(nèi)被紐約證交所和納斯達(dá)克摘牌。
美國各州層面,《弗吉尼亞州消費者數(shù)據(jù)保護(hù)法》(Virginia Consumer Data Protection Act, 以下簡稱“VCDPA”))為弗吉尼亞州消費者提供隱私權(quán)保護(hù),受VCDPA監(jiān)管的企業(yè)對這些消費者負(fù)有多項義務(wù),包括提供披露,以類似方式響應(yīng)通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例(GDPR)消費者數(shù)據(jù)主體請求(DSR),以及遵守某些數(shù)據(jù)處理義務(wù)。加州消費者隱私法案(California Consumer Privacy Act, 以下簡稱“CCPA”)賦予加州消費者各種隱私權(quán)利,包括知曉其個人信息是否被出售或者披露及其流向、拒絕個人信息的出售、訪問其個人信息、享有非歧視的服務(wù)與價格,為了使這些權(quán)利得到保障,CCPA監(jiān)管下的企業(yè)有責(zé)任履行多項義務(wù),包括披露、一般數(shù)據(jù)保護(hù)條例(GDPR)等消費者數(shù)據(jù)主體權(quán)利(DSR)、某些數(shù)據(jù)傳輸?shù)摹斑x擇退出”和未成年人的“選擇加入”要求。
3.其他國家
3.1 日本
日本《個人信息保護(hù)法》旨在就個人信息的正當(dāng)處理,對其基本理念、政府制定的基本方針以及其他個人信息保護(hù)措施的基本事項作出規(guī)定,對國家及地方公共團(tuán)體的職責(zé)等予以明確,同時,對個人信息處理業(yè)者應(yīng)遵守的義務(wù)等作出規(guī)定,以期在確保個人信息有效利用的同時,對個人的權(quán)利和利益加以保護(hù)。
3.2 澳大利亞
澳大利亞的信息安全注冊評估(IRAP)目標(biāo)是通過專注于存儲、處理和傳達(dá)信息的信息技術(shù)基礎(chǔ)結(jié)構(gòu),最大限度地提高澳大利亞聯(lián)邦、州以及當(dāng)?shù)卣當(dāng)?shù)據(jù)的安全性,由澳大利亞網(wǎng)絡(luò)安全中心(ACSC)管理。IRAP提供了一個框架,用于認(rèn)可來自私有和公共部門的個人,以便向澳大利亞政府提供網(wǎng)絡(luò)安全評估服務(wù),搭建了根據(jù)澳大利亞政府政策和指南對系統(tǒng)安全進(jìn)行獨立評估的綜合流程。
從上述境內(nèi)外關(guān)于數(shù)據(jù)合規(guī)的立法可見,各國對數(shù)據(jù)合規(guī)均非常重視,在數(shù)據(jù)采集、存儲、使用、處理、傳輸、安全保障等方面都有較全面的法律法規(guī)予以規(guī)定,這就要求企業(yè)必須重視數(shù)據(jù)安全,避免因企業(yè)或企業(yè)員工的不當(dāng)行為而造成違法的情況發(fā)生。
二、數(shù)據(jù)跨境流通需遵守數(shù)據(jù)安全管理相關(guān)規(guī)定
全球數(shù)字經(jīng)濟(jì)的繁榮,離不開數(shù)據(jù)安全有序地跨境流通。數(shù)據(jù)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展,加大了數(shù)據(jù)跨境流通的需求,但數(shù)據(jù)跨境流通往往涉及到數(shù)據(jù)安全、個人隱私保護(hù)等問題,甚至可能關(guān)乎國家安全。因此,在境內(nèi)企業(yè)向境外提供涉及重要數(shù)據(jù)或法律規(guī)定的個人信息數(shù)據(jù)時,需按照我國相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行,比如,當(dāng)企業(yè)因在境外的業(yè)務(wù)需要向當(dāng)?shù)貦C(jī)構(gòu)或企業(yè)提供涉及重要數(shù)據(jù)的ESG報告時,除了應(yīng)符合當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)規(guī)定之外,也需要根據(jù)我國相關(guān)法律法規(guī)做好通過國家網(wǎng)信部門組織的數(shù)據(jù)出境安全評估、個人信息保護(hù)認(rèn)證等工作,并且須按照國家網(wǎng)信部門制定的關(guān)于標(biāo)準(zhǔn)合同的規(guī)定與境外數(shù)據(jù)接收方訂立合同,約定雙方權(quán)利和義務(wù),保障數(shù)據(jù)安全。
總而言之,數(shù)據(jù)合規(guī)首先要求企業(yè)按照本國法律法規(guī)規(guī)范企業(yè)涉及數(shù)據(jù)的相關(guān)行為,同時,如果涉及海外業(yè)務(wù),還需要遵守當(dāng)?shù)貒南嚓P(guān)規(guī)定。以歐盟《數(shù)據(jù)法案》為例,2024年1月11日,《關(guān)于公平訪問和使用數(shù)據(jù)的統(tǒng)一規(guī)則的條例》(Regulation on Harmonised Rules on Fair Access to and Use of Data)生效,相關(guān)義務(wù)于2025年9月12日起適用,屆時,出海歐盟的物聯(lián)網(wǎng)、云服務(wù)等相關(guān)產(chǎn)業(yè)實體將面臨一系列的合規(guī)義務(wù),這無疑對出海歐盟形成數(shù)據(jù)合規(guī)挑戰(zhàn),但也可能是相關(guān)企業(yè)藉此完善自我、搶占先機(jī)的契機(jī)。
[注]?
[1]?陳芬. 淺析網(wǎng)絡(luò)Cookie[J]. 電腦知識與技術(shù), 2005(35):93-95. 中對于Cookie的解釋,Cookie是一個保存在客戶機(jī)中的簡單的文本文件, 這個文件與特定的 Web 文檔關(guān)聯(lián)在一起, 保存了該客戶機(jī)訪問這個Web 文檔時的信息, 當(dāng)客戶機(jī)再次訪問這個 Web 文檔時這些信息可供該文檔使用。