前言

隨著全球能源需求的不斷增長和可再生能源項目的興起，中國企業(yè)越來越多地參與到境外新能源項目的開發(fā)和投資中。購電協(xié)議（Power Purchase Agreement，“PPA”）作為新能源項目中的關鍵合同，直接影響到項目的可融資性和經(jīng)濟效益。本文旨在解析PPA的概念、類型與新興的虛擬購電協(xié)議，并結合我們的項目經(jīng)驗探討PPA的核心合同條款，旨在為中國企業(yè)在境外新能源項目中的電力購銷提供參考。

一、PPA的概念與類型

1、PPA的概念

PPA是指發(fā)電方（境外新能源項目中通常為中國企業(yè)）與購電方（境外新能源項目中通常是當?shù)仉娏净虼笮陀秒娖髽I(yè)）之間簽訂的長期合同，旨在約定發(fā)電方向購電方出售電力，購電方支付相應的電價。PPA是境外新能源項目的重要組成部分，直接關系到項目的現(xiàn)金流和可融資性。通過簽訂PPA，發(fā)電方可以鎖定未來的收入流，從而獲得銀行或其他金融機構的融資支持。金融機構通常會依據(jù)PPA的條款和穩(wěn)定性，評估項目的風險和融資條件。

PPA的基本要素包括：（1）合同期限：PPA的合同期限通常為15至25年，甚至更長，以保證項目的長期穩(wěn)定性；（2）電價機制：電價可以是固定電價、浮動電價或混合電價，具體取決于合同雙方的協(xié)商；（3）電力交付：約定發(fā)電方每年或每月向購電方交付的電量；（4）風險分配：明確各方在項目建設、運營、維護中的責任和風險分擔。

2、PPA的類型

PPA通?？梢苑譃槲锢碣忞妳f(xié)議（Physical PPA）和虛擬購電協(xié)議（Virtual PPA）。

1)物理購電協(xié)議（Physical PPA）

物理購電協(xié)議是指發(fā)電方實際向購電方交付電力的協(xié)議。這種類型的PPA通常適用于電力公司和大型工業(yè)用戶，具有明確的電力交付和計量方式。與虛擬購電協(xié)議相比，物理購電協(xié)議進行電力的實際交付，即發(fā)電方在符合合同項下技術標準與質量要求的情況下，負責將電力通過電網(wǎng)直接輸送到購電方指定的交付點。

2)虛擬購電協(xié)議（Virtual PPA）

虛擬購電協(xié)議是一種金融對沖合約，發(fā)電方和購電方之間并不進行實際的電力交付，而是通過現(xiàn)金流和可再生能源證書（Renewable Energy Certificates，“REC”）的交易實現(xiàn)合同目的。虛擬購電協(xié)議本質上是一種差價合同，發(fā)電方以固定價格現(xiàn)金流兌換購電方的可變價格現(xiàn)金流，具有更高的靈活性和市場適應性。

虛擬購電協(xié)議的主要特點包括：（1）無實際交付：發(fā)電方將電力出售給市場，購電方通過合同參與收益和風險分擔；（2）金融對沖：雙方通過固定價格和市場價格的差價交易，實現(xiàn)收益和風險對沖；（3）綠電證書：發(fā)電方向購電方提供REC，證明其購買了相應的可再生能源電力以供抵消碳排放。

二、新興的虛擬購電協(xié)議

虛擬購電協(xié)議的核心在于作為一種金融對沖工具，利用固定價格和市場價格之間的差價交易來管理雙方的收益和風險。通過虛擬購電協(xié)議，發(fā)電方獲得穩(wěn)定的收入流達到融資目的并順利開展項目建設，而購電方則可以對沖市場電價的波動風險。

具體地，發(fā)電方和購電方在簽訂虛擬購電協(xié)議時會約定一個固定電價，每月結算時，雙方根據(jù)實際發(fā)電量和市場電價計算差價。此外，發(fā)電方還需向購電方提供REC，用于證明電力的可再生能源來源屬性，供對方抵扣自身的碳排放。

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如圖所示，虛擬購電協(xié)議的運行流程可以分解為以下4個步驟：

（1）電力用戶與新能源發(fā)電商簽訂虛擬購電協(xié)議，以固定價格購買新能源所發(fā)電量，但不實際交付。合同期限通常為10-20年；

（2）新能源發(fā)電商將電力用戶購買的電量以市場價格賣入電力市場B；

（3）根據(jù)市場價格和固定價格之間的差價，新能源發(fā)電商與電力用戶之間進行差價結算，如果市場電價高于固定電價，新能源發(fā)電商將多賺的電價支付給電力用戶；如果市場電價低于固定電價，則由電力用戶向新能源發(fā)電商補足差價；

（4）電力用戶與當?shù)氐墓檬聵I(yè)照常購買電力支付電費，并用與新能源發(fā)電商之間結算的差價來平衡抵消。同時新能源發(fā)電商向電力用戶發(fā)放REC以供電力用戶進行碳排放量抵扣。

可以看到的是，在虛擬購電協(xié)議中電力用戶和新能源發(fā)電商不需要位于同一電網(wǎng)范圍內(nèi)，且往往處于完全不同的電力市場環(huán)境下，因此對于分散在多個地區(qū)的大型企業(yè)來說，只需一個虛擬購電協(xié)議即可滿足需求。虛擬購電協(xié)議保證了新能源發(fā)電商每發(fā)一度電都能有固定的價格，而不需考慮當?shù)氐碾娏κ袌鰞r格波動，因此有助于新建電廠的融資。

在這個過程中，各方的角色和職責需要明確，以確保合同的順利執(zhí)行和風險的有效管理。虛擬購電協(xié)議通常的優(yōu)勢包括：（1）風險對沖：通過固定價格和市場價格的差價交易，實現(xiàn)收益和風險對沖；（2）靈活性：無實際電力交付要求，適應不同市場和業(yè)務需求；（3）財務穩(wěn)定性：為發(fā)電方和購電方提供穩(wěn)定的財務預測和收益保障。同樣，虛擬購電協(xié)議也存在以下劣勢：（1）合約復雜性：涉及復雜的金融和法律條款，需要專業(yè)團隊進行管理；（2）市場風險：盡管虛擬購電協(xié)議可以對沖市場波動，但仍存在市場價格大幅波動帶來的風險；（3）合規(guī)要求：涉及不同市場和國家的法律法規(guī)，需要滿足相應的合規(guī)要求。

在實際操作中，虛擬購電協(xié)議還可能涉及其他關鍵要點，如稅務處理、國際貿(mào)易政策影響等。這些要點需要在合同談判和執(zhí)行過程中予以充分考慮，以確保協(xié)議的有效性和合規(guī)性。

三、PPA的合同條款

1、PPA的條款架構

PPA中通常包含的條款及其核心內(nèi)容如下：

·期限（Term）：約定PPA的生效日與終止日（商業(yè)運營年后N年）；

·先決條件（Conditions Precedent）：約定PPA的生效條件、商業(yè)運營的先決條件、各方履行實質性義務的先決條件；

·建設、試運行和運營（Construction, Commissioning and Operation）：涉及發(fā)電項目的建設內(nèi)容（發(fā)電單元、變壓站、并網(wǎng)設施等）、開工條件、施工要求、工期（開工日、竣工日）、調(diào)試、竣工驗收程序、商業(yè)運營日（COD）安排；

·技術要求（Technical Requirements and Operating Requirements）：涉及發(fā)電項目的設計、施工要求與標準；電站性能的要求，包括對機組的發(fā)電電壓、功率因數(shù)、頻率、運維、能效及并網(wǎng)等要求；

·購電價格（Purchase Price）：約定PPA項下適用的電價（單一制電價或兩部制電價）、電費的計算方式；

·購電數(shù)量（Contract Quantity）：約定PPA項下售電方同意出售、購電方同意購買的電量；

·電費支付（Payment）：約定PPA項下賬單的計費周期、賬單爭議處理方式、支付時間；

·電能的交割和風險轉移（Title and Risk）：對PPA項下電能權利和風險轉移的交接點（Delivery Point或Interconnection Point）進行約定；

·計量（Metering）：約定計量裝置的建設安裝、檢測、維護、調(diào)試與計量數(shù)據(jù)的爭議處理事項；

·停電（Outages）：約定計劃性停電（Planned Outages）或非計劃性停電（Unplanned Outages）及相應的應對措施；

·不可抗力（Force Majeure）：約定不可抗力的定義、發(fā)生不可抗力的后果和處理機制；

·法律變更（Change in Law）：約定法律變更對PPA的影響，發(fā)生法律變更時的處理機制；

·責任條款（Default, Indemnification and Liability）：約定各方的違約事件（Delay、Failure等）、發(fā)生違約事件時的處理機制、補救措施、賠償責任、責任限制等；

·許可證照（Permits and Certificates）：約定各方需獲得的許可證照，包括但不限于土地證照、環(huán)境證照、電站運營許可等；

·移交、退役（Transfer, Decommission）：約定發(fā)電項目資產(chǎn)所有權的移交機制、PPA到期時發(fā)電項目資產(chǎn)的棄置、拆除機制；

·保險（Insurance）：明確保險應覆蓋的范圍、購買保險的時間、購買保險的主體。通常約定由售電方負責購買保險；

·終止（Termination）：明確PPA終止的事由和后果；

·管轄法律和爭議解決（Governing Law and Dispute Resolution）：通常約定受項目所在地法律管轄，并約定在項目所在地的仲裁機構或法院解決爭議。

2、PPA的核心條款

1)先決條件

先決條件從類別角度主要分為協(xié)議生效的先決條件與進入商業(yè)運營的先決條件（可進一步細分出進入試運營的先決條件）；從責任主體角度可以分為售電方負責的先決條件與購電方負責的先決條件。

從類別角度區(qū)分，協(xié)議生效的先決條件一般包括：雙方已完成公司內(nèi)部決策程序；PPA已被雙方合法有效簽署；售電方已向購電方提交項目中標通知書（Letter of Award）等。進入商業(yè)運營的先決條件一般包括：售電方已向購電方提交試運行證書；售電方已向購電方提交由獨立工程師出具的證明項目設施已根據(jù)協(xié)議約定進行測試和調(diào)試的證書；售電方已向購電方提交由獨立工程師出具的確認項目設施具有滿足申報容量能力的證書；售電方未實質違反PPA協(xié)議或融資協(xié)議條款；售電方的陳述與保證真實準確；其他協(xié)議中所要求需提交的數(shù)據(jù)、信息、測試結果已提交并經(jīng)過驗證等。

從責任主體角度區(qū)分，售電方負責的先決條件一般包括：取得電站建設、運營、維護相關的許可；取得土地許可；簽署并網(wǎng)協(xié)議；計量設備的安裝和許可；向購電方提交電站試運行報告；售電方向購電方提交專業(yè)工程師、中介機構關于調(diào)試結果符合要求的報告等。購電方負責的先決條件一般包括：取得簽署、履行PPA的必要許可；提供擔?；蛐刨J支持等。

未能達成先決條件的后果通常包括：協(xié)議不生效、不得進入商業(yè)運營或觸發(fā)PPA項下的終止條款。

2)建設、試運行和運營（COO）

售電方通常承擔COO的主體責任，需要負責電站本體（發(fā)電單元、變壓站、集電線路）、接網(wǎng)設施、計量裝置的設計、采購、施工、安裝、調(diào)試、試運行、商業(yè)運營；電力系統(tǒng)接入設計；電力設施保護方案等事項，并關注各類技術指標。購電方可能要求售電方提供相應設計圖紙、文件和計劃等以監(jiān)控COO流程。

在項目初步驗收后，售電方應制定試車（Test）時間表和試車方案，協(xié)議雙方需在PPA中約定售電方試車是否需要告知或取得購電方同意。試車成本和費用通常由售電方自行承擔。試車通過后，經(jīng)有資質的獨立工程師對設計施工進行驗證通過后，項目會進行試運行，試運行時間、方案等是否需要通知或取得電網(wǎng)公司和購電方的同意需在PPA中進行約定。

在滿足完成試車和試運行、具備獨立工程師出具的試車和試運行符合要求的報告等先決條件后，售電方需提前告知購電方計劃的商業(yè)運營日并制定發(fā)電計劃和停電計劃，以根據(jù)PPA項下的要求進入商業(yè)運營。

在日常運營中，售電方需向購電方按期提交發(fā)電計劃和停電計劃，計劃的修改機制需考慮是否留有必要的靈活性。同時，售電方需按PPA項下的要求進行運營和維護，并遵守安全生產(chǎn)和環(huán)境保護要求等。

3)購電價格

PPA的購電價格可以是固定電價、不同合同期間適用不同電價、或雙方協(xié)商確定的其他價格機制。我們在實務中見到的購電價格通常通過公式計算得出，其中通常涉及雙方在協(xié)議中定義的各類變量，如凈電輸出量（Net Electrical Output）、最大年度供應量（Maximum Annual Allowable Quantity）、電量費率（Energy Rate）等，以根據(jù)該等量在特定期間的變化、相對大小關系而設定出一個或多個計算購電價格的公式。此外，我們建議在物價、匯率不穩(wěn)定的國家考慮加入電價調(diào)整機制，以根據(jù)物價指數(shù)、匯率變動等因素實際調(diào)整當年電價。

PPA的電價類型可分類為只包括電量電價的單一制電價，和包括容量費與電量電費兩部分組成的兩部制電價。容量費不以實際使用為收取前提，實質是為獲得基礎設施運營商保留的“非用即失”的容量使用權而相應支付的對價。

4)購電數(shù)量

PPA項下的購電數(shù)量可以是經(jīng)計量后發(fā)電設施產(chǎn)生的所有電量，也可以是雙方約定的經(jīng)計量后部分發(fā)電設施產(chǎn)生的電量，或根據(jù)具體的交付要求、在不同合同期間約定交付不同數(shù)量的電量。

購電方實際購得的電量通常還受到兩個相關量制約，一個是最小年度量（Minimum Annual Quantity，“MAQ”），另一個是最大年度允許量（Maximum Annual Allowable Quantity，“MAAQ”）。MAQ通常由雙方在PPA附件中直接列舉規(guī)定；MAAQ則可能會根據(jù)設計容量和實際建成后經(jīng)工程師認證容量之間的差異，通過相應的公式和規(guī)則計算得出。

5)電費支付

PPA項下的電費支付通常進行“照付不議”，以提高售電的確定性并降低電力項目開發(fā)的風險。“照付不議”模式作為更具有吸引力的項目售電模式，核心在于售電方需取得購電方對每年最低購電量的承諾。目前“照付不議”模式在多個國家的電力項目中被應用，包括歐洲、北美洲、日本、中國、新西蘭等國家。

同樣也有部分國家基于經(jīng)濟效益的測算、電網(wǎng)系統(tǒng)對項目電量的消納能力或其他影響因素等考量，未采用“照付不議”模式。根據(jù)我們的觀察，該類情況多見于發(fā)展中國家或出現(xiàn)在與政府簽訂的PPA中，如與哈薩克斯坦可再生能源金融結算中心（Financial Settlement Center，“FSC”）簽署的PPA中通常沒有“照付不議”安排。

此外，在電費支付中如購電方信用不足或終端用戶支付電費能力不足，可在PPA中約定由購電方母公司或關聯(lián)方提供履約擔保，以保障PPA項下的電費支付。

6)電能的交割和風險轉移

PPA項下的電能交割和風險轉移點一般為互聯(lián)點（Interconnection Point）?；ヂ?lián)點通常為售電方發(fā)電機變壓器的架空線路與購電方互聯(lián)設施內(nèi)設備之間的第一次物理接觸點，該點通常會在PPA附件中加以詳細描述并圖示。

7)責任條款

PPA項下常見的售電方違約事件包括：未按約定日期開工、完工、試運行或進入商業(yè)運營日；未按約定提交設計文件、施工文件、試運行方案、發(fā)電計劃、停電計劃等各類文件；電站容量、性能指標不滿足約定；未能維持經(jīng)營所需的執(zhí)照、出現(xiàn)安全事故；未按約定數(shù)量交付電能等。

PPA項下常見的購電方違約事件包括：未按約定提供建設期支持，例如土地支持；未按約定數(shù)量接收電能；未按約定期限、金額支付電費；破產(chǎn)等。

在發(fā)生上述違約事件后，常見的救濟措施主要包括：限期采取補救措施；按約定支付損害賠償金；購電方遲延支付費用情況下，售電方暫停供電的權利等。

在責任限制部分，從售電方視角出發(fā)，應重點考慮售電方違約事件原因的可控性，盡量將因售電方難以掌控的原因導致的違約進行排除，并關注售電方是否有責任限額，金額設置是否合理，并明確約定間接損失免賠。

8)合同終止

PPA項下通常的合同終止情形主要包括：未滿足先決條件、合同期滿、持續(xù)性不可抗力（一般持續(xù)超過12個月）、一方破產(chǎn)解散、違約且無法補救、Longstop Date（最后期限日）等。中國企業(yè)作為售電方，在合同終止條款談判審閱中應重點關注限縮購電方的單方終止權，以增加PPA的穩(wěn)定性和可控性。

在PPA被終止的情況下，常見后果主要包括：在售電方違約而導致PPA終止的情形下，購電方有權收購發(fā)電項目；在購電方違約而導致PPA終止的情形下，售電方有權向購電方及其關聯(lián)企業(yè)出售發(fā)電項目；根據(jù)PPA約定，承擔在不同項目進度下（如開工前或在建設期中）規(guī)定的具體損失。

9)風險傳導機制

售電方在PPA項下通常承擔著項目建設和運營的義務，PPA的履行與電站本體的建設、運維有密切的聯(lián)系。對于售電方而言，在其將項目建設和運維外包的情況下，應盡可能將PPA項下售電方承擔的建設完工義務、運維義務引發(fā)的風險和責任傳導至EPC承包方和運維承包方。

對于建設期的風險而言，售電方應考慮通過EPC合同將相關風險和責任傳導至EPC承包方。在EPC合同中，需要確保工程、采購和施工范圍與PPA中定義的項目范圍相一致；確保EPC合同項下的工期和重要節(jié)點與PPA項下相關期限和節(jié)點相銜接，設置與PPA的節(jié)點工期延期違約金相匹配的延期違約金；確保EPC合同中約定的技術參數(shù)和規(guī)范能夠充分滿足PPA合同項下的相應要求；確保EPC承包方在施工過程中遵守環(huán)境和安全生產(chǎn)等要求，以符合PPA項下的相關標準；在EPC合同項下設置性能違約金，確保能夠覆蓋售電方在PPA項下承擔的性能違約金；將購電方在PPA項下因建設工程環(huán)節(jié)有關的違約導致的損害賠償責任、違約金、合同終止權等情況，相應地在EPC合同中傳導給EPC承包方；最后，對于不可抗力等其它免責條款的設置而言，應限制EPC承包方可主張的免責條件，避免出現(xiàn)EPC承包方在EPC合同項下可以向售電方主張免責，而售電方無法基于相同事件在PPA項下向購電方主張免責的情形。

對于運營期的風險而言，售電方應考慮通過運維合同將相關風險和責任傳導至運維承包方。在運維合同中，需要確?？己诉\維承包方的性能指標、工作計劃等安排能夠覆蓋PPA項下對售電方的要求；確保對運維承包方在安全生產(chǎn)和環(huán)境保護方面的要求不低于PPA項下對售電方的要求；在運維合同中設置的損害賠償、違約金應能夠覆蓋PPA項下因運營違約而導致售電方需承擔的損害賠償責任和違約金；同樣，對于運維合同中運維承包方可援引的不可抗力等免責條款應加以限制。

結語

在境外新能源項目中，PPA作為關鍵合同，對項目的成功與否起著至關重要的作用。通過深入理解PPA的概念、類型以及核心條款，中國企業(yè)可以更好地把握境外新能源項目的法律風險和商業(yè)機會。在實際操作中，需結合項目所在地的法律法規(guī)和市場環(huán)境，制定合理的PPA條款，確保項目的合法合規(guī)和經(jīng)濟效益。同時，專業(yè)的境內(nèi)與境外法律團隊在合同談判和項目執(zhí)行中的作用不可或缺，能為項目的順利實施以及中國企業(yè)的安全出海提供堅實保障。