民營企業(yè)作為我國經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，是我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要一環(huán)。而其中，民營企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員（以下簡稱“董監(jiān)高”）作為負(fù)責(zé)企業(yè)日常經(jīng)營管理事務(wù)的主要人員，對(duì)企業(yè)負(fù)有忠實(shí)、勤勉的義務(wù)。然而，在實(shí)踐中，董監(jiān)高利用職務(wù)之便，違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)，謀取個(gè)人利益或?yàn)樗酥\取利益的案例屢見不鮮。2023年12月29日召開的第十四屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議通過了對(duì)《公司法》（2018年修正）的修訂（以下簡稱“新《公司法》”）以及《中華人民共和國刑法修正案（十二）》（以下簡稱“《刑法修正案（十二）》”） 。該兩部法案均已于今年正式實(shí)施，且內(nèi)容均涉及董監(jiān)高的忠實(shí)、勤勉義務(wù)。其中，新《公司法》明確了忠實(shí)、勤勉義務(wù)的內(nèi)涵，而《刑法修正案（十二）》則將原先僅適用于國有企業(yè)人員的一些利用職務(wù)便利非法謀利的入刑情形拓展到了民營企業(yè)。

本文將圍繞新《公司法》和《刑法修正案（十二）》中修訂和新增的一些關(guān)于董監(jiān)高忠實(shí)、勤勉義務(wù)的規(guī)定展開討論，便于民營企業(yè)和董監(jiān)高理解相關(guān)規(guī)定，并在日常工作中加以落實(shí)。

一、忠實(shí)、勤勉義務(wù)的內(nèi)涵及新舊公司法的變化

《公司法》（2018年修正）對(duì)于忠實(shí)、勤勉義務(wù)進(jìn)行了概述性規(guī)定，忠實(shí)、勤勉義務(wù)的原則也貫穿《公司法》始終，散落在各個(gè)條文中。新《公司法》明確定義了董監(jiān)高的忠實(shí)、勤勉義務(wù)，以及其具體內(nèi)涵：忠實(shí)義務(wù)要求公司董監(jiān)高在履職過程中，避免自身利益與公司利益沖突，禁止濫用職權(quán)，為自己牟取不正當(dāng)利益；勤勉義務(wù)要求公司董監(jiān)高積極履行職能，并為公司的最大利益行使董監(jiān)高職能。明確忠實(shí)、勤勉義務(wù)的內(nèi)涵，一方面便于企業(yè)以及董監(jiān)高自身在日常工作中更好地理解忠實(shí)、勤勉義務(wù)，并在日常工作中加以落實(shí)；另一方面，也為在董監(jiān)高因未履行忠實(shí)、勤勉義務(wù)，損害公司利益的情況下，公司主張相應(yīng)權(quán)利提供了更為明確的法律基礎(chǔ)。

此外，新《公司法》第一百八十條明確了不在公司擔(dān)任董事職務(wù)，但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的控股股東、實(shí)際控制人，同樣應(yīng)對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)、勤勉義務(wù)?，F(xiàn)階段，不少民營企業(yè)的組織管理架構(gòu)中，一些公司的控股股東、實(shí)際控制人雖然沒有在公司擔(dān)任董監(jiān)高職務(wù)，但實(shí)際控制和執(zhí)行公司事務(wù)。本次修訂后，新《公司法》中明確此類人士對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)、勤勉義務(wù)，使得該條與《公司法》第二十二條關(guān)于公司的控股股東、實(shí)際控制人、董監(jiān)高違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)，損害公司利益所需要承擔(dān)的民事責(zé)任這一條款充分銜接。

二、新《公司法》對(duì)于董監(jiān)高利用關(guān)聯(lián)關(guān)系開展交易的一些具體行為的規(guī)范

除了明確忠實(shí)、勤勉義務(wù)的具體內(nèi)涵，并明確適用對(duì)象之外，新《公司法》的第一百八十二至第一百八十四條，對(duì)舊《公司法》的相關(guān)條款進(jìn)行了新增和調(diào)整，其中，新《公司法》進(jìn)一步規(guī)范了董監(jiān)高在履行職務(wù)時(shí)需格外注意的以下三類行為：

（1）董監(jiān)高本人或其近親屬直接或間接與本公司訂立合同或進(jìn)行交易；

（2）董監(jiān)高利用職務(wù)便利為自己或他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)；

（3）董監(jiān)高自營或?yàn)樗私?jīng)營與其任職公司同類的業(yè)務(wù)。

具體條款如下：

點(diǎn)擊可查看大圖

上述三類行為主要涉及關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭，日常經(jīng)營管理中，在這些交易或者經(jīng)營活動(dòng)場景下，如果公司的董監(jiān)高與交易對(duì)方或者與公司經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的外部第三方存在一定關(guān)聯(lián)關(guān)系，可能會(huì)導(dǎo)致其自身的利益與公司的利益存在沖突。而這種利益沖突，很可能進(jìn)而導(dǎo)致其違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。也就是說，只有利用關(guān)聯(lián)關(guān)系，進(jìn)而導(dǎo)致公司利益受到損害的行為，才應(yīng)當(dāng)被禁止。因此，《公司法》并未完全禁止董監(jiān)高在履職過程中實(shí)施上述三類行為，而是通過對(duì)這些行為需要符合的條件和/或需要履行的公司內(nèi)部報(bào)告和決議程序加以規(guī)定，從交易本身對(duì)公司是否損害公司利益、是否報(bào)告董事會(huì)或股東會(huì)并獲得通過這兩個(gè)方面，來對(duì)董監(jiān)高上述三類行為的實(shí)施提出關(guān)于其履行忠實(shí)、勤勉義務(wù)的具體要求，從而更好約束董監(jiān)高的行為。

三、《刑法修正案（十二）》新增的民營企業(yè)董監(jiān)高違反忠實(shí)義務(wù)的刑事責(zé)任

如前所述，在實(shí)務(wù)中，董監(jiān)高違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)，損害公司利益的行為常見于關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭行為。在《刑法修正案（十二）》生效前，民營企業(yè)的董監(jiān)高實(shí)施關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭行為損害公司利益，如不構(gòu)成職務(wù)侵占、非國家工作人員受賄等此前已入刑的罪名，通常僅需要承擔(dān)民事責(zé)任。然而《刑法修正案（十二）》將為親友非法牟利罪、非法經(jīng)營同類營業(yè)罪、徇私舞弊低價(jià)折股、出售公司、企業(yè)資產(chǎn)罪的犯罪主體擴(kuò)大到民營企業(yè)工作人員，具體罪名和行為如下：

·為親友非法牟利罪

企業(yè)工作人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，利用職務(wù)便利，從事下列行為之一，使企業(yè)利益遭受重大損失，將承擔(dān)刑事責(zé)任：

（1）將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營；

（2）以明顯高于市場的價(jià)格從自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品、接受服務(wù)或者以明顯低于市場的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品、提供服務(wù)；

（3）從自己的親友經(jīng)營管理的單位采購、接受不合格商品、服務(wù)。

·非法經(jīng)營同類營業(yè)罪

公司董監(jiān)高，違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或?yàn)樗私?jīng)營與任職公司同類的業(yè)務(wù)，獲取非法利益，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的。

·徇私舞弊低價(jià)折股、出售公司、企業(yè)資產(chǎn)罪

企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員，徇私舞弊，將公司、企業(yè)資產(chǎn)低價(jià)折股或低價(jià)出售，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

雖然上述罪名下，不同情況下的犯罪主體各不相同，但公司董監(jiān)高作為企業(yè)日常經(jīng)營管理的主要負(fù)責(zé)人，相比普通員工，其在公司的身份、角色和權(quán)力往往為實(shí)施上述行為提供了更為充分的條件，因此，在很多情況下，他們比普通員工更容易成為上述行為的犯罪主體。根據(jù)《刑法修正案（十二）》對(duì)上述三個(gè)罪名的規(guī)定，民營企業(yè)董監(jiān)高如實(shí)施上述行為，且被認(rèn)定為違反《公司法》或其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定，并造成企業(yè)利益重大損失，則將可能會(huì)承擔(dān)刑事責(zé)任。

如前所述，《刑法修正案（十二）》生效前，從刑事角度，包括董監(jiān)高在內(nèi)的民營企業(yè)內(nèi)部人員違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)，損害公司利益的行為符合職務(wù)侵占罪、非國家工作人員收受賄賂等此前已入刑的罪名的條件下，行為人才有可能承擔(dān)刑事責(zé)任。而《刑法修正案（十二）》將為親友非法牟利罪、非法經(jīng)營同類營業(yè)罪、徇私舞弊低價(jià)折股、出售公司、企業(yè)資產(chǎn)罪的犯罪主體擴(kuò)大到民營企業(yè)工作人員，一方面可以更好地對(duì)高管起到威懾作用，使其充分履行忠實(shí)、勤勉義務(wù)，同時(shí)，也為民營企業(yè)提供了針對(duì)董監(jiān)高損害公司利益、導(dǎo)致公司利益遭受重大損失，但不構(gòu)成該修正案出臺(tái)前已經(jīng)入刑罪名的行為時(shí)可以采取的刑事救濟(jì)措施。

四、民營企業(yè)及董監(jiān)高如何在日常工作中落實(shí)

新《公司法》及《刑法修正案（十二）》的正式實(shí)施，有利于民營企業(yè)董監(jiān)高更好地履行忠實(shí)、勤勉義務(wù)，以保障公司有序經(jīng)營。在日常經(jīng)營中，民營企業(yè)可以通過以下措施，更好防范董監(jiān)高違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)，利用關(guān)聯(lián)關(guān)系開展交易和/或商業(yè)活動(dòng)，損害公司利益：

1、完善相關(guān)的公司關(guān)聯(lián)交易合規(guī)決策流程，明確董監(jiān)高利用關(guān)聯(lián)關(guān)系開展交易和/或商業(yè)活動(dòng)需要符合的條件和履行的程序，明確各個(gè)程序步驟所涉及的部門以及其職責(zé)。

2、建立和完善公司的利益沖突制度和相關(guān)的申報(bào)流程、抽查制度等，并充分落實(shí)。

3、對(duì)公司董監(jiān)高等負(fù)有忠實(shí)、勤勉義務(wù)的人士進(jìn)行合規(guī)培訓(xùn)，使其充分了解忠實(shí)、勤勉義務(wù)的內(nèi)涵，更好地履行忠實(shí)、勤勉義務(wù)等。

另一方面，民營企業(yè)董監(jiān)高在履職時(shí)，如果利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系開展交易和/或商業(yè)活動(dòng)，應(yīng)注意以下方面：

1、應(yīng)積極履行忠實(shí)、勤勉義務(wù)，為公司最大利益行使職能，不得損害公司利益。

2、對(duì)于可能涉及關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭、與公司發(fā)生利益沖突的行為，應(yīng)及時(shí)報(bào)告公司董事會(huì)、股東會(huì)，并按照公司章程規(guī)定，經(jīng)董事會(huì)或股東會(huì)審議通過，且關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)回避，保證程序正當(dāng)。

[參考法條]?

[1] 《公司法》（2018年修正）第一百四十七條

[2]?《公司法》（2023年修訂）第二十二條、第一百八十條、第一百八十一條、第一百八十二條、第一百八十三條、第一百八十四條、第一百八十六條

[3]?《刑法修正案（十二）》一、二、三

[4]?《刑法》第一百六十三條、第一百六十五條、第一百六十六條、第一百六十九條、第一百八十三條