2024年7月1日生效的《中華人民共和國(guó)公司法》（簡(jiǎn)稱新《公司法》）第52條，新增了股東失權(quán)制度。該規(guī)定對(duì)《公司法司法解釋（三）》中的股東除名制度，進(jìn)行了立法上的發(fā)展。

明確股東失權(quán)制度的意義在于，加強(qiáng)對(duì)股東的出資管理，維持公司資本充實(shí)，保護(hù)其他股東、公司和債權(quán)人的合法權(quán)益。本文就該制度的行使，以及失權(quán)后的減資程序所涉及法律問(wèn)題進(jìn)行了分析。

一、股東失權(quán)制度的規(guī)定

《公司法》第51條規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。未及時(shí)履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

《公司法》第52條進(jìn)一步規(guī)定，股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司書面催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。

依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓，或者相應(yīng)減少注冊(cè)資本并注銷該股權(quán)；六個(gè)月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。

股東對(duì)失權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。

二、股東失權(quán)制度及相關(guān)減資退出程序的適用

根據(jù)前述規(guī)定，在股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資的情況下，可以適用的股東失權(quán)措施包括：

1、董事會(huì)核查、公司書面催繳：董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。催繳書可以載明繳納出資的寬限期，寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于六十日。

2、董事會(huì)決議：寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，董事會(huì)可以召開(kāi)會(huì)議就該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)進(jìn)行決議。

3、公司發(fā)出書面失權(quán)通知：公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，失權(quán)通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出，自通知發(fā)出之日起，該股東喪失未繳納出資的股權(quán)。

*延伸研究：關(guān)聯(lián)董事是否應(yīng)回避表決

新《公司法》中將催繳主體及是否發(fā)出失權(quán)通知的決議主體，設(shè)置為董事會(huì)。

但若瑕疵出資股東本身作為董事，或者該股東本身能夠控制董事會(huì)成員的情況下，在董事會(huì)決議是否發(fā)出失權(quán)通知的表決程序中，該關(guān)聯(lián)董事是否應(yīng)當(dāng)回避表決，目前《公司法》并無(wú)明確的規(guī)定。

從新《公司法》第185條規(guī)定來(lái)看，對(duì)于182條至第184條涉及董事自我交易、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等行為，法律明確了關(guān)聯(lián)董事不得參與表決。但失權(quán)情形下，關(guān)聯(lián)董事表決不涉及182條至第184條規(guī)定的行為。

有限責(zé)任公司的董事均由股東委派，其利益與委派股東的利益具有一致性。對(duì)于失權(quán)事項(xiàng)，若該被催繳失權(quán)的股東掌握多個(gè)董事席位，則失權(quán)決議可能因該瑕疵出資股東委派的董事投反對(duì)票而無(wú)法通過(guò)。我們理解，為了防止大股東控制董事會(huì)，使董事會(huì)永遠(yuǎn)無(wú)法做出催繳大股東出資的決議，在董事會(huì)決議是否發(fā)出失權(quán)通知時(shí)，關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)回避表決。

關(guān)聯(lián)董事回避后，如導(dǎo)致剩余董事人數(shù)低于法定的董事會(huì)最低人數(shù)的（即3人），此時(shí)將無(wú)法形成有效的董事會(huì)決議。根據(jù)《公司法》第185條，“出席董事會(huì)會(huì)議的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)當(dāng)將該事項(xiàng)提交股東會(huì)審議?！蓖瑯?，提交股東會(huì)決議時(shí)，我們認(rèn)為該被催繳出資的股東也應(yīng)當(dāng)回避表決。

關(guān)于股東會(huì)決議的表決權(quán)比例，可以參照下述“股東失權(quán)后定向減資”時(shí)的股東會(huì)決議表決比例，適用2/3多數(shù)決，回避股東的表決權(quán)不計(jì)算在內(nèi)（詳見(jiàn)下文）。

*延伸研究：董事會(huì)決議的表決比例

新《公司法》規(guī)定，需要董事會(huì)三分之二通過(guò)的事項(xiàng)有第153條（發(fā)行新股）、第162條（公司收購(gòu)本公司股份的其中3種情形）和第163條（公司為他人取得本公司或者其母公司股份的財(cái)務(wù)資助）這三類事項(xiàng)，其他事項(xiàng)根據(jù)第73條或第124條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

若不存在關(guān)聯(lián)董事回避后，使董事會(huì)人數(shù)低于法定最低人數(shù)的，除非公司章程明確另有規(guī)定，股東失權(quán)的董事會(huì)決議可經(jīng)全體董事過(guò)半數(shù)通過(guò)?；谇笆龇治觯覀兝斫饣乇艿亩旅~，不應(yīng)計(jì)入比例公式的分母。

4、失權(quán)股東異議權(quán)：失權(quán)股東應(yīng)當(dāng)自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)提起訴訟。

5、失權(quán)標(biāo)的處置：轉(zhuǎn)讓或定向減資；6個(gè)月未轉(zhuǎn)讓或定向減資的，由各股東等比例繳足。

*延伸研究：定向減資程序

根據(jù)《公司法》第66條、第67條、第224條及第225條，減資流程包括如下環(huán)節(jié)：

(1)董事會(huì)制定公司減少注冊(cè)資本的方案

公司減資時(shí)，董事會(huì)需首先制定完整的減資方案。減資方案應(yīng)明確原注冊(cè)資本數(shù)額、減資的注冊(cè)資本數(shù)額、所采用的減資方式、減資對(duì)象、減資后股權(quán)結(jié)構(gòu)、債權(quán)人利益安排等內(nèi)容。

(2)股東會(huì)作出減資決議

董事會(huì)制定減資方案后，股東會(huì)應(yīng)當(dāng)就減資事宜依法做出決議。如果公司章程對(duì)于減資的表決權(quán)有特別約定，還需滿足公司章程的約定。

*延伸研究：關(guān)于“股東失權(quán)后定向減資”的股東會(huì)表決比例：

《公司法》第66條規(guī)定，增加或者減少注冊(cè)資本的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。第二百二十四條規(guī)定，“公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。”

我們理解，有限責(zé)任公司的定向減資，要么是“法律另有規(guī)定”，要么是“全體股東另有約定”（即全體股東一致同意）。而《公司法》第52條規(guī)定的“失權(quán)減資”和第89條規(guī)定的“回購(gòu)減資”，理解應(yīng)屬于“法律另有規(guī)定的”情形。在此情況下，根據(jù)《公司法》第66條關(guān)于減資的一般規(guī)定，“股東會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)”。因此，失權(quán)減資的股東會(huì)決議，應(yīng)由2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

需要注意的是，雖然《公司法》未有明確規(guī)定，但據(jù)我們了解，根據(jù)立法邏輯，已經(jīng)決議失權(quán)的股權(quán)比例，理解不應(yīng)再具有表決權(quán)；若瑕疵出資股東為持有多數(shù)表決權(quán)的大股東，其會(huì)利用其表決權(quán)，控制或影響股東會(huì)，來(lái)作出或不作出相關(guān)決議，失權(quán)減資制度也會(huì)失去意義。因此，在計(jì)算有效的表決比例時(shí)，應(yīng)按照剩余的股東持有的股權(quán)比例等比計(jì)算。如剩余股東的表決情況無(wú)法滿足2/3的表決權(quán)要求的，公司不能形成有效的減資股東會(huì)決議。

(3)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單

資產(chǎn)負(fù)債表應(yīng)當(dāng)如實(shí)反映公司現(xiàn)有資產(chǎn)和負(fù)債的數(shù)額、比例等情況，財(cái)產(chǎn)清單應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)公司現(xiàn)有無(wú)形資產(chǎn)和有形資產(chǎn)的價(jià)值、數(shù)量和質(zhì)量等情況。由于《公司法》規(guī)定董事會(huì)職權(quán)包括制訂減資方案，因此資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單的編制工作，也應(yīng)由董事會(huì)負(fù)責(zé)。

(4)通知債權(quán)人并在報(bào)紙或國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進(jìn)行公告

(5)辦理工商變更登記

三、股東失權(quán)減資的其他提示

1、因股東失權(quán)減資的，對(duì)在減資變更登記完成前的公司債權(quán)人而言，失權(quán)股東的出資義務(wù)仍存在

根據(jù)《公司法》第32條、第34條的規(guī)定，注冊(cè)資本屬于登記事項(xiàng)，未經(jīng)變更登記，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。

《公司法司法解釋三（2020修正）》第十七條規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持。在前款規(guī)定的情形下，人民法院在判決時(shí)應(yīng)當(dāng)釋明，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序或者由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條或者第十四條請(qǐng)求相關(guān)當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！?

目前存在的問(wèn)題在于，新《公司法》生效后，新的配套司法解釋尚未出臺(tái)，原司法解釋未失效，相關(guān)適用有待進(jìn)一步明確。

總結(jié)而言，減資對(duì)外的效力需在變更登記后才有效，對(duì)于減資變更登記完成前的公司債權(quán)人而言，失權(quán)股東的出資義務(wù)仍存在，公司債權(quán)人有權(quán)要求減資股東，按其未出資的金額，對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

2、因未按期足額出資給公司造成損失的，即使失權(quán)亦無(wú)法免除對(duì)公司的損害賠償責(zé)任

《公司法》第49條規(guī)定，“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額?！蓶|未按期足額繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。”

若股東未按期足額繳納出資，且對(duì)公司造成實(shí)質(zhì)損失的，基于損失賠償責(zé)任的法律性質(zhì)，該股東無(wú)論是否失權(quán)都應(yīng)對(duì)公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，不因失權(quán)而免除。

總結(jié)

新《公司法》對(duì)股東失權(quán)制度作出了較為明確的規(guī)定，一定程度上彌補(bǔ)了此前立法的不足。但具體執(zhí)行的過(guò)程中還有一些未明確的機(jī)制，如發(fā)出書面失權(quán)通知或者減資程序中，董事會(huì)或者股東會(huì)表決比例的規(guī)定等問(wèn)題，還需根據(jù)后續(xù)實(shí)務(wù)操作、立法、司法實(shí)踐進(jìn)一步明確適用。