近年，伴隨著中國(guó)企業(yè)“走出去”戰(zhàn)略的升級(jí)，供應(yīng)鏈全球化的推進(jìn)，越來(lái)越多的中國(guó)企業(yè)開(kāi)始把注意力轉(zhuǎn)移到日本市場(chǎng)，或者把日本納入全球化戰(zhàn)略的一部分。該趨勢(shì)受中美關(guān)系的影響越來(lái)越明顯，推進(jìn)速度越來(lái)越快。疊加疫情好轉(zhuǎn)之后的日元匯率情況，中國(guó)企業(yè)和個(gè)人投資者赴日投資呈現(xiàn)出前所未有的活力和潛力。

然而，盛況之下，多數(shù)項(xiàng)目并非一帆風(fēng)順；與投資落地接踵而至的是各種各樣的問(wèn)題，既有文化差異的碰撞，又有政策的不確定性，當(dāng)然也不乏對(duì)當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)不了解導(dǎo)致的糾紛。我們深耕日本法律市場(chǎng)近20年，在協(xié)助中國(guó)投資人投資落地日本的同時(shí)，也為日本現(xiàn)地法人的“向下扎根，向上生長(zhǎng)”而不遺余力。

為幫助赴日投資的中國(guó)投資人防患于未然，我們擬推出系列文章，介紹日本投資實(shí)務(wù)，總結(jié)赴日投資過(guò)程中經(jīng)常會(huì)遇到的法律問(wèn)題，并結(jié)合我們的經(jīng)驗(yàn)予以分享。

新冠疫情結(jié)束之后，投資收購(gòu)日本當(dāng)?shù)蒯t(yī)療機(jī)構(gòu)的需求顯著增加；所涉行業(yè)范圍廣泛，包括整形美容、細(xì)胞治療（干細(xì)胞及免疫細(xì)胞）、體檢以及與此相關(guān)聯(lián)的醫(yī)療器械、健康食品和藥店等。

然而，由于醫(yī)療服務(wù)直接與人的健康密切相關(guān)，可能涉及到社保資金的投入和使用等；日本與其他多數(shù)國(guó)家一樣，對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)存有諸多特殊的法規(guī)和監(jiān)管機(jī)制。同時(shí)，由于大多數(shù)中小型醫(yī)療機(jī)構(gòu)（如，診所）通常與其院長(zhǎng)、主治醫(yī)生密切綁定；因此，能否與該等關(guān)鍵人物（key person）進(jìn)行有效且順暢的溝通，往往成為左右收購(gòu)成敗的關(guān)鍵因素。

以下結(jié)合我們近期的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，梳理了中國(guó)企業(yè)投資日本醫(yī)療機(jī)構(gòu)過(guò)程中經(jīng)常遇到的問(wèn)題和困惑，以供有意投資該領(lǐng)域的企業(yè)予以參考。

一、日本醫(yī)療機(jī)構(gòu)的組織形式

日本《醫(yī)療法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“醫(yī)療法”）對(duì)于醫(yī)療機(jī)構(gòu)并無(wú)明確定義，而僅對(duì)提供醫(yī)療的設(shè)施進(jìn)行了規(guī)定；其包括醫(yī)院、診所、養(yǎng)老保健設(shè)施、療養(yǎng)院、配處方藥的藥局等其他設(shè)施（第1條之2）。其中，醫(yī)院、診所、養(yǎng)老保健設(shè)施及療養(yǎng)院可以法人化，設(shè)立為“醫(yī)療法人”（第39條）。

醫(yī)療法人按照醫(yī)療法之規(guī)定又可分為社團(tuán)醫(yī)療法人或財(cái)團(tuán)醫(yī)療法人?，F(xiàn)行實(shí)務(wù)中，約99%的醫(yī)療法人采用社團(tuán)法人形式設(shè)立[1]。因此，下文主要以社團(tuán)醫(yī)療法人為例進(jìn)行介紹。

（1）社團(tuán)醫(yī)療法人的分類(lèi)

根據(jù)股權(quán)的有無(wú)，社團(tuán)醫(yī)療法人分為有股權(quán)的醫(yī)療法人和無(wú)股權(quán)的醫(yī)療法人。不管是否有股權(quán)存在，社團(tuán)醫(yī)療法人屬于非營(yíng)利性的醫(yī)療法人，按照日本法律規(guī)定不得向投資人、社員進(jìn)行利潤(rùn)分配（分紅）[2]。

①有股權(quán)的醫(yī)療法人

有股權(quán)的醫(yī)療法人指在其章程中規(guī)定了退出時(shí)請(qǐng)求返還出資款及解散時(shí)請(qǐng)求分配剩余財(cái)產(chǎn)的股權(quán)事項(xiàng)的醫(yī)療法人[3]。

這一類(lèi)型的醫(yī)療法人是1950年創(chuàng)設(shè)醫(yī)療法人制度時(shí)，為了積極引入民間資本重塑醫(yī)療體系的歷史產(chǎn)物。然而隨著時(shí)代的變遷，為全面貫徹醫(yī)療法人的非營(yíng)利性，2006年醫(yī)療法修訂后，自2007年4月1日起已不允許新設(shè)有股權(quán)的醫(yī)療法人[4]。但是，在此之前已經(jīng)設(shè)立的有股權(quán)的醫(yī)療法人仍可合法存續(xù)。此外，有股權(quán)的醫(yī)療法人可以轉(zhuǎn)化為無(wú)股權(quán)的醫(yī)療法人，但反之則不可。

另，截至2024年3月底，現(xiàn)存的醫(yī)療法人中約有62%仍為有股權(quán)的醫(yī)療法人[5]。

②無(wú)股權(quán)的醫(yī)療法人

無(wú)股權(quán)的醫(yī)療法人指通過(guò)“捐贈(zèng)”金錢(qián)等資產(chǎn)設(shè)立，章程中沒(méi)有規(guī)定前述股權(quán)事宜的醫(yī)療法人。該醫(yī)療法人解散或出資人希望退出時(shí)，出資人無(wú)權(quán)請(qǐng)求返還或分配剩余財(cái)產(chǎn)。解散時(shí)的剩余財(cái)產(chǎn)歸國(guó)家、地方公共團(tuán)體或厚生勞動(dòng)省令規(guī)定的醫(yī)療法人和其他醫(yī)療提供者所有[6]。

自2007年4月1日起，無(wú)股權(quán)的醫(yī)療法人成為新設(shè)社團(tuán)醫(yī)療法人的唯一組織形式。

（2）社團(tuán)醫(yī)療法人的組織機(jī)構(gòu)

社團(tuán)醫(yī)療法人應(yīng)設(shè)置社員大會(huì)、理事、理事會(huì)及監(jiān)事[7]，相當(dāng)于公司的股東大會(huì)、董事、董事會(huì)及監(jiān)事；各機(jī)構(gòu)的構(gòu)成等如下：

①社員大會(huì)

社團(tuán)醫(yī)療法人的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是由社員組成的社員大會(huì)，社員原則上為3名以上[8]。

值得注意的是，此處的“社員”類(lèi)似于公司中的股東，而非一般意義上的員工。但是，與股東不同的是，成為社員并非必須對(duì)醫(yī)療法人進(jìn)行出資，且社員在社員大會(huì)中的表決權(quán)與其是否出資及出資額多少無(wú)關(guān)，均為一人一票[9]。這一點(diǎn)在實(shí)務(wù)中經(jīng)常給國(guó)內(nèi)投資人帶來(lái)困惑或誤解。

關(guān)于社員的資格，具有能自行行使表決權(quán)的辨別能力的自然人[10]或非營(yíng)利性質(zhì)的法人[11]均可以成為社員。但是，株式會(huì)社等營(yíng)利法人雖然可以向醫(yī)療法人出資，但不能成為該醫(yī)療法人的社員。此外，社員本身不需要具有醫(yī)生等資格。

在實(shí)務(wù)中，實(shí)際出資人如果是自然人（通常是開(kāi)設(shè)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)生），通常會(huì)親自擔(dān)任社員；若不親自擔(dān)任，則委托具有信賴(lài)關(guān)系的人（如其配偶或親屬等）出任社員，以實(shí)現(xiàn)對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的控制。

②理事及理事會(huì)

理事會(huì)是社團(tuán)醫(yī)療法人的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，由理事組成。理事由社員大會(huì)選舉產(chǎn)生，原則上設(shè)置3名以上理事；其中1名為理事長(zhǎng)，由理事會(huì)選舉產(chǎn)生[12]。需要注意的是，理事長(zhǎng)原則上應(yīng)從具有醫(yī)生或牙醫(yī)資格的理事中選出[13]。

另外，醫(yī)療法人的“院長(zhǎng)”與“理事長(zhǎng)”是一對(duì)近似的概念。二者的區(qū)別在于責(zé)任的范圍不同。院長(zhǎng)是醫(yī)療實(shí)務(wù)的負(fù)責(zé)人，而理事長(zhǎng)是法律上的負(fù)責(zé)人。在只有1-2名醫(yī)生或牙醫(yī)常駐的小診所中，理事長(zhǎng)兼任院長(zhǎng)的情況比較常見(jiàn)。

③監(jiān)事

監(jiān)事是醫(yī)療法人的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，同樣也由社員大會(huì)選舉產(chǎn)生，須設(shè)置1名以上[14]。監(jiān)事負(fù)責(zé)監(jiān)察醫(yī)療法人的財(cái)務(wù)和業(yè)務(wù)執(zhí)行等情況，每年需制作審計(jì)報(bào)告并提交給社員大會(huì)和理事會(huì)[15]。

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二、如何投資日本的醫(yī)療機(jī)構(gòu)

（1）收購(gòu)醫(yī)療法人

如上1所述，醫(yī)療法人在分紅、權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)方面與公司有所不同，由此導(dǎo)致收購(gòu)醫(yī)療法人通常操作與收購(gòu)公司也存在較大差別。

醫(yī)療法人的收購(gòu)實(shí)務(wù)中，一般通過(guò)①收購(gòu)醫(yī)療法人的出資份額后，承繼醫(yī)療法人的法人格（類(lèi)似于股權(quán)收購(gòu)），或②受讓醫(yī)療法人的整體業(yè)務(wù)后重新注冊(cè)新的醫(yī)療法人來(lái)實(shí)現(xiàn)收購(gòu)（類(lèi)似于資產(chǎn)收購(gòu)）。

承繼醫(yī)療法人的法人格的情況下，往往通過(guò)變更醫(yī)療法人的社員、理事及監(jiān)事等完成對(duì)醫(yī)療法人的控制。如果該醫(yī)療法人是有股權(quán)的醫(yī)療法人，由于該股權(quán)并不存在實(shí)物股票，因此僅通過(guò)變更該醫(yī)療法人保管的出資人名單即可完成出資人的變更；與之相反，無(wú)股權(quán)的醫(yī)療法人并無(wú)出資人概念，不需要變更出資人名單。

整體業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓的情況下，需要重新登記注冊(cè)新的醫(yī)療法人，程序上相對(duì)比較繁瑣。

（2）收購(gòu)MS法人

為了克服醫(yī)療法人不得營(yíng)利，不得分紅等弊端，日本多數(shù)醫(yī)療法人的出資人會(huì)通過(guò)設(shè)立可營(yíng)利性的MS法人，再通過(guò)合同對(duì)價(jià)設(shè)計(jì)（由醫(yī)療法人與MS法人簽署一系列的服務(wù)或商品的采購(gòu)合同），在法律允許的范圍內(nèi)，將醫(yī)療機(jī)構(gòu)的部分利潤(rùn)轉(zhuǎn)移到MS法人；最終實(shí)現(xiàn)向MS法人股東分紅的目的。

MS法人是Medical Service法人的簡(jiǎn)稱(chēng)，通常以株式會(huì)社、合同會(huì)社等形式存在。MS法人一般從事醫(yī)療法人無(wú)法從事的不動(dòng)產(chǎn)租賃、藥品和醫(yī)療器材的管理、研發(fā)等與醫(yī)療相關(guān)的營(yíng)利性業(yè)務(wù)。通過(guò)讓醫(yī)療法人專(zhuān)注于醫(yī)療業(yè)務(wù)，而將其他經(jīng)營(yíng)相關(guān)的業(yè)務(wù)委托給MS法人，可以實(shí)現(xiàn)醫(yī)療和經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)分離，提高業(yè)務(wù)效率。

在收購(gòu)醫(yī)療法人時(shí)，如存在與其相關(guān)聯(lián)的MS法人，一般需要將醫(yī)療法人和MS法人合并收購(gòu)。但需要注意的是，為確保醫(yī)療法人的非營(yíng)利性，其理事、監(jiān)事原則上不得兼任MS法人的董事和監(jiān)事[16]。

三、注意事項(xiàng)

（1）確保院長(zhǎng)和主治醫(yī)生繼續(xù)留任

院長(zhǎng)和主治醫(yī)生是醫(yī)療機(jī)構(gòu)運(yùn)營(yíng)中不可或缺的關(guān)鍵人物。該等關(guān)鍵人物對(duì)于收購(gòu)的態(tài)度，直接決定著收購(gòu)的成敗。因此，在收購(gòu)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的過(guò)程中，買(mǎi)方應(yīng)盡早與該等關(guān)鍵人物進(jìn)行溝通。

在賣(mài)方是醫(yī)療機(jī)構(gòu)的院長(zhǎng)或主治醫(yī)生時(shí)，可以通過(guò)包括分期付款在內(nèi)的買(mǎi)賣(mài)合同中的條款設(shè)計(jì)來(lái)對(duì)賣(mài)方進(jìn)行一定時(shí)間的綁定，以期醫(yī)療機(jī)構(gòu)的平穩(wěn)過(guò)渡。但是，特別是在收購(gòu)有一定規(guī)模的醫(yī)療機(jī)構(gòu)時(shí)，多數(shù)主治醫(yī)生可能不是賣(mài)方；如何確保該等主治醫(yī)生在收購(gòu)?fù)瓿珊竽軌蚶^續(xù)在醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作是需要事先考慮的問(wèn)題。

實(shí)務(wù)中不乏在收購(gòu)?fù)瓿珊?，由于?jīng)營(yíng)理念以及管理文化等不同導(dǎo)致大批醫(yī)生辭職的失敗案例。

（2）盡職調(diào)查

與公司收購(gòu)一樣，在買(mǎi)賣(mài)雙方就收購(gòu)達(dá)成基本意向后，買(mǎi)方通常需要對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行業(yè)務(wù)、法務(wù)、財(cái)務(wù)及稅務(wù)等方面的盡職調(diào)查。

與公司收購(gòu)不一樣的是，除了醫(yī)療機(jī)構(gòu)的特殊資質(zhì)（開(kāi)業(yè)許可、開(kāi)業(yè)備案、保險(xiǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)指定申請(qǐng)等）以外，醫(yī)療機(jī)構(gòu)與MS法人之間的交易是否正當(dāng)、價(jià)格是否合理，是否存在人員及業(yè)務(wù)的混同等將是盡職調(diào)查的重點(diǎn)和難點(diǎn)。該等問(wèn)題既是法律問(wèn)題又是稅務(wù)問(wèn)題，往往不存在統(tǒng)一的判斷標(biāo)準(zhǔn)；另外，實(shí)務(wù)中每個(gè)地方的主管機(jī)關(guān)還可能有不同的要求。各個(gè)專(zhuān)業(yè)團(tuán)隊(duì)之間的積極溝通和配合尤為重要。

[注]?

[1]https://www.mhlw.go.jp/content/10800000/001266062.pdf

[2]《醫(yī)療法》第54條、日本厚生勞動(dòng)省發(fā)布的《關(guān)于明確醫(yī)療法人的盈余用途》。另，除直接分配利潤(rùn)的行為外，設(shè)定的租金遠(yuǎn)高于附近土地和建筑物等，表面上不是分配盈余，但實(shí)際上視為分配利潤(rùn)的行為也被禁止。

[3]https://www.mhlw.go.jp/file/06-Seisakujouhou-10800000-Iseikyoku/0000084153_3.pdf　P2

[4]https://www.mhlw.go.jp/shingi/2007/11/dl/s1105-2b.pdf　P28

[5]https://www.mhlw.go.jp/content/10800000/001266062.pdf

[6]《醫(yī)療法》第44條第5款、《醫(yī)療法施行規(guī)則》第31條之2。

[7]《醫(yī)療法》第46條之2第1款。

[8]《醫(yī)療法》對(duì)社員人數(shù)并無(wú)強(qiáng)制規(guī)定，但厚生勞動(dòng)省發(fā)布的社團(tuán)醫(yī)療法人章程示范條款中指出，社員應(yīng)盡量在3名以上。

https://www.mhlw.go.jp/file/06-Seisakujouhou-10800000-Iseikyoku/0000205243.pdf ?P5

[9]《醫(yī)療法》第46條之3之3第1款。

[10]通常僅要求完成義務(wù)教育即可。

[11]https://www.mhlw.go.jp/file/06-Seisakujouhou-10800000-Iseikyoku/0000080739_6.pdf　P4

[12]《醫(yī)療法》第46條之5第1款、第46條之7第2款第3項(xiàng)。

[13]《醫(yī)療法》第46條之6第1款。另，在日本法律上，一般醫(yī)生（內(nèi)科、外科等）與牙醫(yī)是不同的國(guó)家資格，通常牙醫(yī)的門(mén)檻要比其他醫(yī)生低一些。

[14]《醫(yī)療法》第46條之5第1款。

[15]《醫(yī)療法》第46條之8第1項(xiàng)~第3項(xiàng)。

[16] 《醫(yī)療法》第7條第7款、日本厚生勞動(dòng)省發(fā)布的《關(guān)于確認(rèn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的開(kāi)設(shè)者及非營(yíng)利性》。