近年來，在美國上市的中概股公司掀起了一波私有化回歸境內(nèi)、甚至直接登陸A股的熱潮。境內(nèi)外兩大資本市場的市盈率之差給了中概股公司管理層、PE（財(cái)務(wù)投資者）和A股上市公司極大的動(dòng)力去推動(dòng)類似項(xiàng)目。筆者亦有幸作為中國律師代表相關(guān)A股上市公司參與了多宗對在紐約證券交易所、納斯達(dá)克上市的中概股公司（部分項(xiàng)目已完成交割）之私有化并購。結(jié)合我們的實(shí)踐，筆者針對中概股直接回歸A股有關(guān)的一些實(shí)務(wù)心得梳理如下，以供探討。

一、背景和私有化的原因

據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，在這波私有化浪潮中，僅在2015年6月份，即有至少15家中概股公告了私有化方案，截至目前，公布了私有化計(jì)劃的總數(shù)更是多達(dá)近40家（其中部分項(xiàng)目存在競爭性報(bào)價(jià)），相關(guān)信息簡單匯總?cè)缦拢?/p>

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曾幾何時(shí)，這些企業(yè)花費(fèi)巨大的精力和成本搭建紅籌架構(gòu)（包括VIE型紅籌架構(gòu)）去境外上市，現(xiàn)在又是出于何考慮選擇回歸呢？筆者認(rèn)為，主要原因有以下幾點(diǎn)：

• (1)由于行業(yè)周期、境外投資者認(rèn)可度不高等因素，這些企業(yè)經(jīng)歷了境外上市、融資的頂峰之后，股價(jià)持續(xù)低迷，已嚴(yán)重偏離了企業(yè)的價(jià)值（至少企業(yè)的創(chuàng)始人是這么認(rèn)為的）。
• (2)A股市場的高市盈率對中概股企業(yè)創(chuàng)始人的吸引力巨大，因?yàn)槔碚撋现恍枰粋€(gè)簡單的平移即可實(shí)現(xiàn)巨大的收益（至少是賬面上的）。
• (3)得益于國內(nèi)政策環(huán)境和法規(guī)的改善和支持，境內(nèi)企業(yè)進(jìn)行跨境并購操作比以往更為便利，資本運(yùn)作的思路和模式也更加市場化和具有創(chuàng)新性。在對境外投資的行政管制方面，2014年修訂的《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》（國家發(fā)展和改革委員會2014年9號令）、《境外投資管理辦法（2014）》（商務(wù)部2014年3號令）和2015年的《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2015]13號）等，對境內(nèi)企業(yè)的境外投資確立了備案為原則、核準(zhǔn)為例外的審核機(jī)制，簡化了審批流程，提供了效率，利于境內(nèi)企業(yè)更多的參與市場化的跨境并購。
• (4)A股市場的法規(guī)和規(guī)章變革使A股上市公司以重大資產(chǎn)重組等方式直接操作跨境私有化和并購更具可行性。例如，《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（證監(jiān)會2014年10月頒布，第109號令）明確現(xiàn)金類的重大資產(chǎn)重組（即不涉及股份發(fā)行或借殼），無需中國證監(jiān)會審核，交易所僅進(jìn)行事后監(jiān)管，也去除了大量非市場化的強(qiáng)制規(guī)定（如對非現(xiàn)有/潛在實(shí)際控制人的資產(chǎn)收購不再強(qiáng)制要求業(yè)績補(bǔ)償）。再如，證監(jiān)會不再將國家發(fā)改委實(shí)施的境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案、商務(wù)部實(shí)施的外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司核準(zhǔn)、經(jīng)營者集中審查等三項(xiàng)審批事項(xiàng)，作為中國證監(jiān)會上市公司并購重組行政許可審批的前置條件，改為并聯(lián)式審批。筆者參與的多個(gè)項(xiàng)目已從上述新規(guī)中受益。又如，新三板等新型市場為投資人提供了新的退出通道。當(dāng)然，近期證監(jiān)會對中概股回歸A股的態(tài)度有所變化，業(yè)者需保持密切關(guān)注并在交易架構(gòu)、協(xié)議安排等方面予以適當(dāng)?shù)貞?yīng)對。
• (5)在金融支持上，從2015年2月10日起，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會發(fā)布的修訂后的《商業(yè)銀行并購貸款風(fēng)險(xiǎn)管理指引》開始實(shí)施，對2008年出臺的《商業(yè)銀行并購貸款風(fēng)險(xiǎn)管理指引》（"原指引"）作了相應(yīng)的完善和放松。相對于原指引，新的指引做了以下調(diào)整和放寬并購交易價(jià)款中并購貸款所占比例不應(yīng)高于60%，相比于原指引提高了10%；并購貸款期限一般不超過七年，相比于原指引延長了2年；擔(dān)保的強(qiáng)制性規(guī)定改為原則性規(guī)定，同時(shí)刪除了擔(dān)保條件應(yīng)高于其他種類貸款的要求。

二、中概股回歸的兩種基本模式

1．分步走的傳統(tǒng)模式
按照以往的經(jīng)驗(yàn)，中概股回歸A股通常分以下幾步：第一步，中資投資者首先集結(jié)資金私有化中概股公司；第二步，拆除中概股公司的紅籌架構(gòu)和VIE結(jié)構(gòu)（如有），并對A股上市主體進(jìn)行其他必要的重組；第三步，通過重大資產(chǎn)重組、非公開發(fā)行或者直接IPO等形式完成將中概股原有資產(chǎn)和業(yè)務(wù)在A股再上市的目標(biāo)。典型案例包括借殼七喜控股的分眾傳媒以及若干正在進(jìn)行中的項(xiàng)目。
上述模式的優(yōu)勢在于私有化的確定性相對較高，并且投資者和相關(guān)中介機(jī)構(gòu)有相對充裕的時(shí)間去完成從退市、重組到再上市的系列運(yùn)作。另一方面，這一傳統(tǒng)模式的弊端也甚為明顯——時(shí)間周期長、流程繁瑣，投資者的財(cái)務(wù)成本較高，再上市的不確定性較大。以分眾傳媒為例，從其于2012年8月收到私有化提議、2012年12月簽訂合并協(xié)議，到2013年5月從NASDAQ退市，后進(jìn)行重組，2015年底置入七喜控股，整個(gè)美股到A股的過程歷時(shí)約4年。當(dāng)然，分眾傳媒最終的結(jié)局是好的，情形類似的某些其他中概股公司的A股回歸之路卻沒有那么順利，至今仍未明朗。顯而易見，私有化與A股再上市的分離天然就導(dǎo)致存在較大的不確定性和較長的時(shí)間成本。

2．一步走的新模式
最近一年來，出現(xiàn)了較多的投資者通過A股上市平臺直接發(fā)起收購中概股公司的新模式，例如，銀潤投資收購學(xué)大教育、首旅酒店收購如家酒店等。在這一操作模式下，投資者一方面需要透過A股上市平臺完成對中概股的私有化，另一方面還需同時(shí)調(diào)整A股上市平臺的股權(quán)結(jié)構(gòu)，使中概股公司的管理層及核心員工、私有化投資者的利益在A股上市平臺得以妥善體現(xiàn)。我們將這一模式稱為"A2A"，即"American stock market to A-share market"或"一步走"。該模式的核心在于使境外上市公司的退市與相關(guān)權(quán)益在A股的再上市幾乎"同步"發(fā)生，從而盡可能地減少退市、重大資產(chǎn)重組與A股再上市各環(huán)節(jié)之間的不確定性，縮短資本運(yùn)作的整體進(jìn)程，使資本運(yùn)作的各方利益得以有機(jī)協(xié)調(diào)，因此正在被越來越多的投資者、A股上市公司及中概股公司管理層所青睞。
目前來看，A2A模式的項(xiàng)目案例還不多，究其原因：一方面，美國SEC（Security and Exchange Commission）、標(biāo)的公司對A股上市公司面臨的各類行政審批確定性的顧慮（因?yàn)槭召彿较礎(chǔ)股上市公司，凡是涉及股份發(fā)行的事項(xiàng)，不論是募集資金還是直接作為購買資產(chǎn)的對價(jià)，均需中國證監(jiān)會的審批）；另一方面，中國證監(jiān)會、相關(guān)交易所亦十分關(guān)注交易的確定性（因?yàn)槟繕?biāo)公司是中概股公司，私有化退市要受制于股東大會審批及SEC的監(jiān)管）、并且中國監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管方式和思路亦與SEC存在較大差異（例如，在美國可以上市的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)并非一定可以在A股上市，美國認(rèn)可的VIE結(jié)構(gòu)會否為中國證監(jiān)會所接受），進(jìn)而影響其對重大資產(chǎn)重組或非公開發(fā)行的審核時(shí)間以及確定性。

三、A2A模式的實(shí)施路徑及步驟

從交易實(shí)質(zhì)上講，A2A模式可拆解為兩項(xiàng)交易：（一）A股上市公司購買中概股境外上市主體（一般為開曼群島公司）的全部股份，從而將其私有化，（二）中概股主要股東（作為其管理層的境內(nèi)自然人及其境外相關(guān)持股主體，PE、VC等主要投資者）以所持中概股境外上市主體的股份和/或私有化現(xiàn)金對價(jià)認(rèn)購A股上市公司的新增股份，從而成為A股上市公司的主要股東。在中國現(xiàn)行證券監(jiān)管體制下，A股上市公司"同時(shí)"進(jìn)行上述兩個(gè)交易的路徑有二，按照《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金，或者按照《上市公司證券發(fā)行管理辦法》非公開發(fā)行股份并嵌套重大資產(chǎn)重組。我們將這兩種實(shí)施路徑的主要步驟概要如下：

1．非公開發(fā)行路徑的主要步驟
在非公開發(fā)行路徑的私有化中，A股上市公司將以現(xiàn)金收購中概股公司的全部股份（包括尚未行權(quán)、賦權(quán)的限制性股票、股票單位、期權(quán)等慣常的ESOP權(quán)益），同時(shí)中概股公司的核心股東（如中概股管理層股東、主要投資人股東等）等將以獲得的私有化現(xiàn)金對價(jià)和/或其他現(xiàn)金對價(jià)認(rèn)購A股上市公司非公開發(fā)行的股份。
A股上市公司通過非公開發(fā)行股票的路徑私有化收購中概股公司的主要步驟如下：

• (1)A股上市公司停牌，籌劃對中概股公司的全現(xiàn)金私有化收購、非公開發(fā)行股票等事宜（當(dāng)然，在此之前，私有化的有關(guān)投資者可嘗試和A股上市公司的實(shí)際控制人等現(xiàn)有股東就A股上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行協(xié)商是否通過協(xié)議受讓的方式先行取得部分股份，以更好地協(xié)調(diào)安排私有化的各方利益）；
• (2)A股上市公司召開董事會，發(fā)出不具約束力的收購提議，后與中概股公司等相關(guān)方談判、進(jìn)行盡職調(diào)查，中介機(jī)構(gòu)同步準(zhǔn)備重組和/或非公開發(fā)行的申報(bào)、披露文件；
• (3)A股上市公司董事會召開會議，批準(zhǔn)A股上市公司與中概股公司簽署私有化協(xié)議、向中概股特定股東（或其關(guān)聯(lián)方）非公開發(fā)行股份；同期，中概股公司董事會（經(jīng)特別委員會推薦）召開會議，批準(zhǔn)中概股公司與A股上市公司簽署私有化協(xié)議；
• (4)A股上市公司董事會公布非公開發(fā)行預(yù)案及重大資產(chǎn)重組預(yù)案，復(fù)牌；
• (5)中概股公司完成SEC的相關(guān)程序（如13E-3），A股上市公司完成境內(nèi)有關(guān)境外投資行政程序及其他相關(guān)行政程序；
• (6)中概股公司召開股東大會批準(zhǔn)私有化，A股上市公司同期召開股東大會批準(zhǔn)非公開發(fā)行股份及對中概股公司的私有化收購；
• (7)A股上市公司以借款形式取得資金完成對中概股公司的私有化交割從而成為中概股公司的唯一股東，并在有關(guān)時(shí)點(diǎn)完成對中概股公司的重組（如拆除VIE結(jié)構(gòu)及消除中概股公司資產(chǎn)A股上市的其他合規(guī)障礙）；
• (8)A股上市公司向中國證監(jiān)會申請非公開發(fā)行股份，并在獲得證監(jiān)會關(guān)于非公開發(fā)行股份的核準(zhǔn)后向私有化投資者、中概股主要管理層（及員工持股計(jì)劃）等非公開發(fā)行股份；
• (9)A股上市公司利用非公開發(fā)行募集的資金償還此前私有化收購的借款。

需要特別指出的是，若中概股公司含有VIE結(jié)構(gòu)，則在上述非公開發(fā)行路徑中：從A股上市公司的角度，需在向證監(jiān)會申請非公開發(fā)行前（或證監(jiān)會認(rèn)可的某個(gè)其他節(jié)點(diǎn)）完成對中概股上市公司VIE結(jié)構(gòu)的拆除，從而消除中概股回歸A股的主要障礙；而從中概股公司的角度，需確保在拆除其VIE結(jié)構(gòu)時(shí)對私有化交割的完成有高度的保障，方可符合SEC的有關(guān)監(jiān)管要求。具體實(shí)踐中，各方交易律師需要"同步"推進(jìn)私有化收購和非公開發(fā)行但具體交易環(huán)節(jié)（法律意義上）的發(fā)生時(shí)點(diǎn)要有先有后，并需要妥善設(shè)計(jì)和安排資金監(jiān)管、稅款繳納、工商過戶、付款安排等一系列復(fù)雜的交易步驟和保障措施，從而既可以滿足各方的合理利益訴求，又可以使各交易環(huán)節(jié)在合規(guī)、風(fēng)險(xiǎn)可控的前提下平穩(wěn)完成。

2．重大資產(chǎn)重組路徑的主要步驟
相比于非公開發(fā)行路徑，重大資產(chǎn)重組路徑為中概股公司股東提供的私有化對價(jià)有所區(qū)分：（1）對于私有化之后將成為A股上市公司股東的中概股股東（如中概股管理層股東、主要投資人股東等）而言，其在私有化中出售所持中概股公司股份所獲得的對價(jià)為A股上市公司新發(fā)行的股份，即通常所說的跨境換股（share swap）或者類似于私有化交易中的股份翻轉(zhuǎn)（rollover）；（2）對于私有化之后不進(jìn)入A股上市公司的中概股股東（如中小投資者、不適宜或者不愿意進(jìn)入A股上市平臺的機(jī)構(gòu)投資者），其在私有化中出售所持中概股公司股份所獲得的對價(jià)為現(xiàn)金，例如，A股上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)所募集的配套資金。此外，對于中概股公司的員工，A股上市公司亦可通過上述募集配套資金的路徑以員工持股計(jì)劃的方式提供A股特色的股權(quán)激勵(lì)。

A股上市公司通過發(fā)行股份購買資產(chǎn)的路徑私有化收購中概股公司的主要步驟如下：

• (1)A股上市公司停牌，籌劃對中概股公司的全面私有化收購、向中概股公司部分股東發(fā)行股份購買資產(chǎn)等事宜（當(dāng)然，在此之前，私有化的有關(guān)投資者可嘗試和A股上市公司的實(shí)際控制人等現(xiàn)有股東就A股上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)協(xié)商是否通過協(xié)議受讓的方式先行取得部分股份，以更好地協(xié)調(diào)安排私有化的各方利益）；
• (2)A股上市公司召開董事會，發(fā)出不具約束力的收購提議，后與中概股公司及有關(guān)股東談判、進(jìn)行盡職調(diào)查等工作，中介機(jī)構(gòu)準(zhǔn)備重大資產(chǎn)重組預(yù)案等申報(bào)、披露文件；
• (3)A股上市公司董事會召開會議，批準(zhǔn)A股上市公司與中概股公司簽署私有化協(xié)議、與中概股公司部分股東簽署《發(fā)行股份購買資產(chǎn)協(xié)議》；同期，中概股公司董事會（經(jīng)特別委員會推薦）召開會議，批準(zhǔn)中概股公司與A股上市公司簽署私有化協(xié)議；
• (4)A股上市公司董事會公布發(fā)行股份購買資產(chǎn)、現(xiàn)金購買并募集配套資金之預(yù)案，復(fù)牌；
• (5)中概股公司完成SEC的相關(guān)程序（如13E-3），A股上市公司完成境內(nèi)有關(guān)境外投資行政程序及其他相關(guān)行政程序；
• (6)中概股公司召開股東大會批準(zhǔn)私有化，A股上市公司同期召開股東大會批準(zhǔn)發(fā)行股份購買資產(chǎn)、現(xiàn)金購買并募集配套資金；
• (7)A股上市公司向證監(jiān)會申請發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金，并在獲得證監(jiān)會核準(zhǔn)和商務(wù)部核準(zhǔn)（在涉及境外投資者戰(zhàn)略投資A股上市公司的情形下）后向中概股公司有關(guān)股東發(fā)行股份購買資產(chǎn)（即其所持的中概股公司股份）、向有關(guān)投資者募集配套資金；在上述事宜發(fā)生前后的適當(dāng)時(shí)機(jī)，A股上市公司完成對中概股公司的私有化，并向不進(jìn)入A股上市公司平臺的有關(guān)中概股股東支付現(xiàn)金對價(jià)。

在本路徑下，理論上，需將現(xiàn)金購買資產(chǎn)和發(fā)行股份購買資產(chǎn)的交割設(shè)計(jì)為相互分離、不互為前提，以規(guī)避《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定》下對于跨境換股的特殊限制（如果將私有化完成作為跨境換股的前提，技術(shù)上似乎將直接觸發(fā)對跨境換股限制的違反；當(dāng)然，商務(wù)部對于跨境換股的態(tài)度近期也表現(xiàn)出逐步的開放態(tài)度，在此不予展開），同時(shí)也在商業(yè)上增強(qiáng)中概股公司接受現(xiàn)金對價(jià)股東對交易確定性的信心，贏得其在中概股公司股東大會上的投票支持。當(dāng)然，在實(shí)踐中，各利益相關(guān)方及其中介機(jī)構(gòu)會盡可能地確保兩項(xiàng)交易均會發(fā)生，以避免A股上市公司無法獲得中概股公司全部股份（在私有化沒有交割的情況下）或者擬進(jìn)入A股上市公司的中概股公司股東無法獲得A股上市公司的股份（在發(fā)行股份購買資產(chǎn)無法交割的情況下）。此外，為增強(qiáng)私有化交易和發(fā)行股份購買資產(chǎn)的確定性，募集配套資金應(yīng)以發(fā)行股份購買資產(chǎn)交易的成功實(shí)施為前提、但不構(gòu)成前兩項(xiàng)交易的實(shí)施前提，其成功與否不影響前兩項(xiàng)交易的實(shí)施。

3．非公開發(fā)行股份路徑和發(fā)行股份購買資產(chǎn)路徑的比較
從A股上市公司的角度而言，上述兩種路徑在現(xiàn)行監(jiān)管體系下存在以下主要區(qū)別：

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四、A2A項(xiàng)目實(shí)施中的難點(diǎn)和亮點(diǎn)

通過參與相關(guān)跨境并購項(xiàng)目，筆者深深地感受到，在目前相對寬松的監(jiān)管環(huán)境之下，中介機(jī)構(gòu)要切實(shí)領(lǐng)會客戶的商業(yè)訴求，在法律允許的范圍內(nèi)勇于創(chuàng)新，以快速、高效、經(jīng)濟(jì)地完成整個(gè)交易。在A2A類型的跨境并購項(xiàng)目中，我們認(rèn)為需重點(diǎn)考慮如下問題：

1.整體方案論證與設(shè)計(jì)
(1)商業(yè)安排
如投資方是利用現(xiàn)有的A股上市公司平臺，還是需要利用其它非其實(shí)際控制的A股上市公司？其盈利模式為何？標(biāo)的公司的創(chuàng)始人是現(xiàn)金退出，還是作為利益共同體一并轉(zhuǎn)為在A股上市公司層面持股？
(2)審批難度、時(shí)限
標(biāo)的公司董事會是否接受A股上市公司非公開發(fā)行完成后用募集資金來支付收購對價(jià)？重大資產(chǎn)重組和非公開發(fā)行的路徑分別需要多久審核完成，是否能夠滿足交易需要？更為重要的是，由于很多中概股公司（如學(xué)大教育）存在VIE架構(gòu)，如何設(shè)置交割流程才能滿足SEC對中概股以及中國證監(jiān)會對A股上市公司重大資產(chǎn)重組的監(jiān)管要求，以及保障收購方的利益？
(3)融資安排
A股上市公司計(jì)劃以何種資金進(jìn)行收購？標(biāo)的公司創(chuàng)始人、其他大股東是期望現(xiàn)金退出，還是獲得A股上市公司股份？是否需要過橋貸款，是從大股東借還是通過銀行的并購貸款，需采取何種擔(dān)保措施？
(4)是否存在競爭對手
如文首所述，私有化交易、跨境并購屬于熱點(diǎn)領(lǐng)域，擬議開展類似交易的境內(nèi)投資者在交易的前期籌劃階段必須判斷是否存在競爭對手，是否存在潛在的盟友？在對形式的綜合判斷之下，操盤者應(yīng)及時(shí)通過交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、利用境內(nèi)外行政程序和游戲規(guī)則等對競爭對手進(jìn)行有效的狙擊。

2.中國境內(nèi)的行政程序
(1)關(guān)于境外投資的程序
A股上市公司并購境外上市公司的行為屬于境外投資。根據(jù)中國相關(guān)的境外投資法律法規(guī)（前文有提及）之規(guī)定，A股上市公司可能需就該項(xiàng)境外投資辦理以下行政程序：
a)申請確認(rèn)函（"小路條"）
根據(jù)《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》第十條規(guī)定:"中方投資額3億美元及以上的境外收購或競標(biāo)項(xiàng)目，投資主體在對外開展實(shí)質(zhì)性工作之前，應(yīng)向國家發(fā)展改革委報(bào)送項(xiàng)目信息報(bào)告。國家發(fā)展改革委收到項(xiàng)目信息報(bào)告后，對符合國家境外投資政策的項(xiàng)目，在7個(gè)工作日內(nèi)出具確認(rèn)函……本辦法所稱對外開展實(shí)質(zhì)性工作，境外收購項(xiàng)目是指對外簽署約束性協(xié)議、提出約束性報(bào)價(jià)及向?qū)Ψ絿一虻貐^(qū)政府審查部門提出申請，境外競標(biāo)項(xiàng)目是指對外正式投標(biāo)。"因此，一般情況下，如收購金額超過3億美元，收購方在簽署《合并協(xié)議》前，應(yīng)向國家發(fā)展和改革委員會報(bào)送項(xiàng)目信息報(bào)告并取得小路條。
需特別說明的是，小路條是取得下文所述"大路條"的前提條件；而且，就同一個(gè)境外投資標(biāo)的，國家發(fā)改委實(shí)踐中僅會簽發(fā)一張小路條。因此，收購方確定項(xiàng)目意向后需盡快申請小路條，從源頭減少中資投資者的競爭。
b)申請《備案通知書》（"大路條"）
根據(jù)國家發(fā)改委的《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》，除少部分涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項(xiàng)目需由國家發(fā)展改革委或國務(wù)院（視情況而定）核準(zhǔn)外，境外投資項(xiàng)目均實(shí)行備案管理。故此，A股上市公司應(yīng)在完成對中概股公司的私有化之前向國家發(fā)改委提交《境外投資項(xiàng)目備案申請表》，并獲得《備案通知書》。
c)申請《企業(yè)境外投資證書》
根據(jù)商務(wù)部的《境外投資管理辦法》，除涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資外，A股上市公司對中概股公司的私有化僅需向商務(wù)主管部門報(bào)備，并相應(yīng)獲得《企業(yè)境外投資證書》。需特別注意的是，雖然中概股公司大多位于開曼群島等地，但是因其實(shí)際運(yùn)營實(shí)體在境內(nèi)，故在填寫申請文件中的 "最終目的地"時(shí)應(yīng)做好與主管商務(wù)部門的溝通、解釋工作，以免影響項(xiàng)目的正常推進(jìn)。
d)辦理外匯登記
根據(jù)國家外匯管理局《關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》，國家外匯管理局取消了境外直接投資項(xiàng)下外匯登記核準(zhǔn)，改由銀行直接審核辦理境外直接投資項(xiàng)下外匯登記，國家外匯管理局及其分支機(jī)構(gòu)通過銀行對直接投資外匯登記實(shí)施間接監(jiān)管。理論上，A股上市公司僅需在有關(guān)銀行申辦《業(yè)務(wù)登記憑證》后即可購匯并完成對外支付。在實(shí)踐中，由于近期外匯額度較為緊張，A股上市公司應(yīng)提前與銀行及外匯主管部門溝通協(xié)調(diào)。此外，若因有關(guān)地區(qū)外匯額度緊張致使無法在境內(nèi)購匯，A股上市公司還應(yīng)尋求替代方案，如在境外直接購買和支付外匯。

(2)國資備案和核準(zhǔn)
在私有化項(xiàng)目中，若A股上市公司系國有控股，那么其非公開發(fā)行股份、發(fā)行股份購買資產(chǎn)等行為需要經(jīng)過相關(guān)國有資產(chǎn)管理部門的審批；僅就對中概股公司的私有化收購而言，還有可能需履行相關(guān)的國有資產(chǎn)評估備案程序。

(3)經(jīng)營者集中審查
根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》及《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定，若參與集中的所有經(jīng)營者上一會計(jì)年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過100億元人民幣或者參與集中的所有經(jīng)營者上一會計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計(jì)超過20億元人民幣，并且其中至少兩個(gè)經(jīng)營者上一會計(jì)年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣，則經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。為此，如跨境并購達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)，便需進(jìn)行中國的經(jīng)營者集中申報(bào)。

(4)國家安全審查
在跨境并購中，如涉及外國投資者獲得A股上市公司股份，且屬于有關(guān)規(guī)定的并購安全審查的范圍（如A股上市公司屬于軍工及軍工配套企業(yè)，重點(diǎn)、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，以及關(guān)系國防安全的其他單位；外國投資者并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實(shí)際控制權(quán)可能被外國投資者取得），還可能需要依照上述規(guī)定進(jìn)行中國的國家安全審查。

(5)中國證監(jiān)會及交易所審批
跨境私有化中概股公司一般正式起于買方向目標(biāo)公司發(fā)出的non-binding proposal，當(dāng)然，這一動(dòng)作的作出需要有作為A股上市公司的買方董事會的決議，且一般應(yīng)申請停牌。此后，雙方將進(jìn)行盡調(diào)、談判，直至簽約。一般而言，簽約的完成即意味著上市公司的復(fù)牌并公告非公開發(fā)行預(yù)案或重大資產(chǎn)重組報(bào)告書等文件。相關(guān)流程和步驟，可參見上文第三條的討論。

3.境外的行政程序
(1)美國SEC的審查
由于中概股公司多為NYSE或NASDAQ的上市公司，因此其被收購、退市需遵守美國證券市場的有關(guān)程序和要求，如按照FINRA的要求披露雙方的接觸、聯(lián)系信息，進(jìn)行13E-3的申報(bào)等。特別地，在未獲得SEC對13E-3的認(rèn)可之前，中概股公司不得召集股東大會批準(zhǔn)私有化。
(2)中概股公司的內(nèi)部程序
在涉及中概股管理層私有化的交易中，中概股公司董事會一般需設(shè)立特別委員會（或獨(dú)立委員會）來審議私有化方案。特別委員會將自行聘請獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問、律師等中介機(jī)構(gòu)來評估私有化方案，并展開與收購方的談判、配合盡職調(diào)查、評估更優(yōu)方案等工作。特別的，中概股公司需召開特別股東大會審議批準(zhǔn)私有化并購交易。一般而言，中概股公司的私有化需在合法召開的股東大會會議上經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
此外，A股上市公司還可要求中概股公司的"異議股東"（即認(rèn)為私有化價(jià)格過低、而經(jīng)法定程序要求中概股公司以法定評估價(jià)收購其股份的股東）不超過一定的比例（如5%），以降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)及一旦敗訴后可能的賠償額。
(3)美國的國家安全審查和反壟斷審查
在某些跨境并購中，還可能觸發(fā)美國的國家安全審查和反壟斷審查。當(dāng)然，多數(shù)中概股公司的業(yè)務(wù)基本在中國大陸，很有可能無需申請CFIUS審查或美國的反壟斷審查。

4.拆除VIE結(jié)構(gòu)的行政程序
若中概股公司含有VIE結(jié)構(gòu)，在置入A股上市公司之前還需拆除VIE結(jié)構(gòu)。其中特別包括將VIE實(shí)體的股權(quán)全部出售給A股上市公司或其下屬子公司，并為此辦理有關(guān)的行政程序。

5.中概股公司股東的權(quán)益回歸
不論是采取發(fā)行股東購買資產(chǎn)還是非公開發(fā)行股份，A股上市公司均需考慮如何向中概股公司的管理層、核心投資者發(fā)行股份。有關(guān)事宜，可參見上文第三條的討論。

6.對中概股公司員工的激勵(lì)安排
中概股公司為激勵(lì)員工，一般都會實(shí)施ESOP（員工股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃）。在其私有化時(shí)，需清理其ESOP。通常，對于ESOP的有關(guān)待定權(quán)益（包括unvested的期權(quán)（Option）、限制性股票（RSU）等），一般采取如下清理措施：（1）全部加速固化并支付現(xiàn)金對價(jià)（Cash out），如學(xué)大教育、RDA、藥明康德及完美世界等項(xiàng)目；（2）變更為轉(zhuǎn)續(xù)股權(quán)（Rollover），如邁瑞、展訊通信等項(xiàng)目；（3) 折中處理，轉(zhuǎn)換為沿襲原固化期限（vesting schedule）的分期支付現(xiàn)金，如分眾傳媒、如家酒店等項(xiàng)目。當(dāng)然，在上述三種主要的方式之下，不同的項(xiàng)目也會根據(jù)自身情況有多樣的設(shè)置，不是完全相同的，具體不再詳述。

在將中概股公司權(quán)益置入A股上市公司時(shí)，為挽留和進(jìn)一步激勵(lì)員工，通常還會為員工提供具有A股特色的激勵(lì)計(jì)劃，特別是根據(jù)證監(jiān)會的《關(guān)于上市公司實(shí)施員工持股計(jì)劃試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》實(shí)施的員工持股計(jì)劃。員工持股計(jì)劃可以較好地解決員工人數(shù)眾多、國籍復(fù)雜等實(shí)操困難。有關(guān)成功案例，可參見我們在紫光股份收購華三通信中協(xié)助客戶設(shè)計(jì)的員工持股計(jì)劃方案。

7.稅收籌劃
在中概股私有化及A股再上市的整個(gè)過程中，有關(guān)方將可能面臨以下幾方面的中國稅務(wù)問題：
第一，根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（"698號文"）以及《關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（"7號公告"）等規(guī)定，中概股公司的部分股東（尤其是其上市前即持有該公司股票的人士）可能需要繳納非居民企業(yè)所得稅，而A股上市公司（作為收購方）將有可能承擔(dān)代扣代繳等法定義務(wù)。然而，上述法定義務(wù)的履行又存在不少實(shí)操障礙（如，怎樣識別哪些股東需要繳納預(yù)提所得稅、以及如何認(rèn)定其繳稅基數(shù)等），故而，在這方面需要交易各方與中介機(jī)構(gòu)建立完善的風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制來規(guī)避有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。
第二，中概股公司私有化過程中或之后的重組（如拆除VIE結(jié)構(gòu)等）會涉及有關(guān)實(shí)體的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和/或資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，并進(jìn)而可能產(chǎn)生較高的稅務(wù)成本。因此，各相關(guān)方需要進(jìn)行合理合法地稅務(wù)籌劃，以降低整體交易的成本。
第三，根據(jù)《企業(yè)所得稅法》等相關(guān)規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益免稅。故，在完成對中概股公司的私有化后的運(yùn)營中，針對有實(shí)際業(yè)務(wù)、收入的境外下屬公司，A股上市公司可嘗試申請將其定性為"境外中資企業(yè)"，從而可在稅法層面被視為居民企業(yè)而避免境內(nèi)子公司向該"境外中資企業(yè)"分配股息、紅利需繳納預(yù)提所得稅。而且，如有必要，也可根據(jù)項(xiàng)目的實(shí)際情況，設(shè)立多層境外特殊目的公司，充分利用多邊、雙邊的稅收協(xié)定，達(dá)到合理合法節(jié)稅的效果。

五、經(jīng)驗(yàn)和體會

在一宗典型的中概股回歸A股的項(xiàng)目中，由于利益方眾多，僅律師事務(wù)所就可能有將近十家，分別從中國法和境外法兩個(gè)維度代表收購方、收購方新舊控股股東、目標(biāo)公司、目標(biāo)公司特別委員會和目標(biāo)公司創(chuàng)始人等的權(quán)益?？紤]到這類項(xiàng)目（尤其是其中的A2A交易模式）的特點(diǎn)，結(jié)合自身的經(jīng)驗(yàn)和體會，我們認(rèn)為，收購方的中國律師可嘗試積極地在整體交易方案設(shè)計(jì)、交易文件制備、協(xié)調(diào)辦理境內(nèi)外行政程序、落實(shí)各項(xiàng)交割條件、保障交割等方面發(fā)揮主導(dǎo)作用。當(dāng)然，這種導(dǎo)向和安排對主辦律師的外語水平、知識儲備、專業(yè)素質(zhì)、工作強(qiáng)度、溝通協(xié)調(diào)等能力都有很高的要求。我們相信，隨著國內(nèi)境外投資審批和資本市場改革的進(jìn)一步演進(jìn)，中國律師可以通過持續(xù)的創(chuàng)新和探索在境內(nèi)外資本市場間的跨境并購項(xiàng)目中為中外客戶提供更高質(zhì)量的全方位法律服務(wù)。