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敲響警鐘丨會計(jì)師事務(wù)所被判連帶責(zé)任！證券律師怎么做？
2017年8月18日，上海大智慧股份有限公司（"大智慧"）發(fā)布公告，披露其收到上海市第一中級人民法院的《民事判決書》，大智慧因虛增收入被證監(jiān)會處以行政處罰，在投資者虛假陳述索賠案件中首次敗訴。除判決大智慧賠償投資差額和傭金損失之外，法院還判令共同被告立信會計(jì)師事務(wù)所承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
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在過往的上市公司財(cái)務(wù)造假、虛假陳述案例中，投資者要求向中介機(jī)構(gòu)索賠，尤其是會計(jì)師事務(wù)所索賠的情況較少。除2006年湖北藍(lán)田造假案中的華倫會計(jì)師事務(wù)所對投資者經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任外，這應(yīng)該是近幾來唯一一例判決會計(jì)師事務(wù)所為上市公司虛假陳述承擔(dān)連帶清償責(zé)任的案例，這項(xiàng)判決不僅意味著今后會計(jì)師事務(wù)所將承擔(dān)更重大的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)，亦為同為證券市場中介機(jī)構(gòu)的律師事務(wù)所等其他機(jī)構(gòu)敲響了警鐘。
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一、會計(jì)師事務(wù)所被判決承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的原因
在大智慧虛假陳述案件中，立信會計(jì)師事務(wù)所被列為共同被告的主要原因是2013年年度報(bào)告存在虛假陳述。經(jīng)查，公司通過承諾"可全額退款"的銷售方式提前確認(rèn)收入，以"打新股"等為名進(jìn)行營銷、延后確認(rèn)年終獎少計(jì)當(dāng)期成本費(fèi)用等方式，共計(jì)虛增 2013 年度利潤 120,666,086.37 元。作為大智慧2013年財(cái)務(wù)報(bào)表審計(jì)機(jī)構(gòu)的立信會計(jì)師事務(wù)所，因出具標(biāo)準(zhǔn)無保留意見審計(jì)報(bào)告，亦遭到了證監(jiān)會的處罰。立信會計(jì)師事務(wù)所在審計(jì)過程中存在的違法行為包括：
（1）未對銷售與收款業(yè)務(wù)中已關(guān)注到的異常事項(xiàng)執(zhí)行必要的審計(jì)程序；
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（2）未對臨近資產(chǎn)負(fù)債表日的非標(biāo)準(zhǔn)價格銷售情況執(zhí)行有效的審計(jì)程序；
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（3）未對抽樣獲取的異常電子銀行回單實(shí)施進(jìn)一步審計(jì)程序；
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（4）對于大智慧2014年跨期計(jì)發(fā)2013年年終獎的情況，未根據(jù)重要性按照權(quán)責(zé)發(fā)生制原則予以調(diào)整；
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（5）未對大智慧全資子公司股權(quán)收購購買日的確定執(zhí)行充分適當(dāng)?shù)膶徲?jì)程序。
根據(jù)《證券法》的規(guī)定，責(zé)令其改正違法行為，沒收業(yè)務(wù)收入70萬元，并處以210萬元罰款。
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鑒于上述違法事實(shí)及處罰決定，根據(jù)大智慧公告披露情況，截至2017年8月26日，大智慧先后被1163位投資者起訴要求賠償損失，索賠金額超過2億元，其中部分投資者在提起訴訟時，將立信會計(jì)師事務(wù)所列為共同被告并要求其承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。而2017年8月18日公布的判決結(jié)果，則是投資者索賠系列案件中法院首次判決會計(jì)師事務(wù)所承擔(dān)連帶清償責(zé)任，這表明今后包括律師事務(wù)所在內(nèi)的中介機(jī)構(gòu)將可能面臨更大的投資者索賠的風(fēng)險(xiǎn)。
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二、證券律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的多發(fā)情形
證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)近幾年來多次強(qiáng)調(diào)對證券業(yè)務(wù)加強(qiáng)監(jiān)督與管理，無論是IPO、重大資產(chǎn)重組、再融資，還是新三板、私募基金業(yè)務(wù)，監(jiān)管力度均逐步加強(qiáng)，因此近幾年來中介機(jī)構(gòu)被證監(jiān)會處罰的案件屢有發(fā)生，且被處罰的力度和金額也越來越大。
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據(jù)統(tǒng)計(jì)，律師事務(wù)所在執(zhí)業(yè)過程被證監(jiān)會處罰的常見事由主要包括：
（1）出具的法律文件中存在虛假記載及重大遺漏的情形；
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（2）重大關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易方面存在遺漏或不實(shí)的情形；
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（3）未發(fā)現(xiàn)潛在的重大債權(quán)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；
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（4）未編制查驗(yàn)計(jì)劃或按規(guī)定對查驗(yàn)計(jì)劃的落實(shí)情況進(jìn)行評估或總結(jié)，查驗(yàn)計(jì)劃未完全落實(shí)或不能實(shí)現(xiàn)查驗(yàn)?zāi)康模?/p>
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（5）未對法律文件進(jìn)行討論、復(fù)核，工作底稿未加蓋律師事務(wù)所公章且未標(biāo)明目錄索引；
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（6）未建立或未落實(shí)內(nèi)核機(jī)制；
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（7）工作底稿質(zhì)量較差或存在重要缺失等等。
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三、證券律師風(fēng)險(xiǎn)防范要求
證監(jiān)會于2017年4月14日開始組織開展對律師事務(wù)所從事IPO證券法律業(yè)務(wù)專項(xiàng)檢查，明確指出"本次專項(xiàng)檢查重點(diǎn)核查律師事務(wù)所及其執(zhí)業(yè)律師執(zhí)業(yè)行為是否合法合規(guī)，是否勤勉盡責(zé)，是否嚴(yán)格履行了盡職調(diào)查各項(xiàng)義務(wù)，所出具的法律意見書等法律文書是否存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏等。檢查內(nèi)容包括律師事務(wù)所、律師核查驗(yàn)證義務(wù)的履行情況，法律意見書等法律文書質(zhì)量情況，律師事務(wù)所風(fēng)險(xiǎn)控制制度的制定及執(zhí)行情況，律師事務(wù)所、律師的執(zhí)業(yè)利益沖突防范情況，工作底稿制作、保存情況等。"
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律師事務(wù)所在從事證券業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)規(guī)范主要依據(jù)《證券法》、《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》、《律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）》以及《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報(bào)規(guī)則第12號——公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報(bào)告》等。上述規(guī)定中要求律師事務(wù)所需在證券業(yè)務(wù)中履行勤勉盡責(zé)的義務(wù)，因此，律師事務(wù)所對于證券法律服務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)防范顯得尤為重要。在具體的執(zhí)業(yè)過程中，應(yīng)當(dāng)著重注意以下幾方面：
（1）制定詳盡的核查計(jì)劃，重點(diǎn)核查驗(yàn)證重大風(fēng)險(xiǎn)事項(xiàng)，對于從不同來源獲取的文件進(jìn)行互相印證；
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（2）完善工作底稿，避免文件缺失等情況的發(fā)生；
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（3）慎重發(fā)表法律意見，對與法律相關(guān)的業(yè)務(wù)事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)履行法律專業(yè)人士特別的注意義務(wù)，對其他業(yè)務(wù)事項(xiàng)履行普通人一般的注意義務(wù)，注重法律意見中的風(fēng)險(xiǎn)提示；
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（4）建立健全內(nèi)控制度，避免流于形式，做到實(shí)質(zhì)上的內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)控制；
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（5）恪守法律職業(yè)道德準(zhǔn)則，遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范。
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