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《網(wǎng)絡(luò)安全法》配套規(guī)則 | 《數(shù)據(jù)出境安全評估指南》(第二次征求意見稿)解讀
- 制度背景
2016年11月7日,《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》("《網(wǎng)絡(luò)安全法》")正式頒布,于2017年6月1日起生效。該法首次對關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者提出了數(shù)據(jù)本地化以及出境數(shù)據(jù)安全評估的要求,同時規(guī)定安全評估應(yīng)當(dāng)按照國家網(wǎng)信部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定的辦法進(jìn)行。
2017年4月11日,國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室("網(wǎng)信辦")發(fā)布《個人信息和重要數(shù)據(jù)出境安全評估辦法(征求意見稿)》("《評估辦法》"),將數(shù)據(jù)出境安全評估的責(zé)任主體由關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者擴(kuò)大至所有網(wǎng)絡(luò)運營者,確立了安全評估的適用范圍、評估程序、監(jiān)管機(jī)構(gòu)、評估內(nèi)容等基本規(guī)則,構(gòu)建了個人信息和重要數(shù)據(jù)出境安全評估的基本框架。
2017年5月27日,全國信息安全標(biāo)準(zhǔn)化技術(shù)委員會("信安標(biāo)委")發(fā)布《信息安全技術(shù) 數(shù)據(jù)出境安全評估指南(草案)》("《評估指南》(第一稿)"),對數(shù)據(jù)出境安全評估流程、評估要點、評估方法、重要數(shù)據(jù)識別指南等內(nèi)容進(jìn)行了具體規(guī)定。時隔3個月后,信安標(biāo)委又于2017年8月25日再次發(fā)布《信息安全技術(shù) 數(shù)據(jù)出境安全評估指南(征求意見稿)》("《評估指南》(第二稿)")。相較于第一稿,最新發(fā)布的《評估指南》對境內(nèi)運營、數(shù)據(jù)出境等概念進(jìn)行了明確,對安全評估的流程進(jìn)行了進(jìn)一步細(xì)化。
信安標(biāo)委是由國家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會領(lǐng)導(dǎo),在信息安全技術(shù)專業(yè)領(lǐng)域內(nèi),從事信息安全標(biāo)準(zhǔn)化工作的技術(shù)工作組織。盡管《評估指南》僅為推薦性國家標(biāo)準(zhǔn)(GB/T),但《評估辦法》第十七條在闡述重要數(shù)據(jù)概念時,提到其具體范圍參照國家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)和重要數(shù)據(jù)識別指南,而重要數(shù)據(jù)識別指南則以附錄的形式規(guī)定于《評估指南》中??梢?,在《網(wǎng)絡(luò)安全法》與《評估辦法》對數(shù)據(jù)出境安全評估的具體規(guī)則留有空白的情形下,《評估指南》作為數(shù)據(jù)出境安全評估制度的重要組成部分,填補(bǔ)了上述兩項法規(guī)的空白,為個人信息和重要數(shù)據(jù)的安全評估提供了指引,增強(qiáng)了數(shù)據(jù)出境安全評估制度的可操作性。
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- 新規(guī)評述
新發(fā)布的《評估指南》第二稿與前一稿相比,并未在結(jié)構(gòu)和內(nèi)容上做出較大變動,依然是在《評估辦法》所確立的數(shù)據(jù)出境安全評估基本規(guī)則的基礎(chǔ)上,填補(bǔ)《評估辦法》中重要概念的內(nèi)涵以及評估程序等內(nèi)容的空白,使數(shù)據(jù)出境安全評估的適用范圍進(jìn)一步得到明確,也使得安全評估制度在實踐中更容易落地。
綜合比較《評估指南》兩版征求意見稿,新稿有以下四大亮點值得關(guān)注:
- 回應(yīng)了數(shù)據(jù)出境實踐中爭議較大的問題,進(jìn)一步明確數(shù)據(jù)出境安全評估的適用范圍
新版《評估指南》對"境內(nèi)運營"以及"數(shù)據(jù)出境"的內(nèi)涵以注解的形式進(jìn)行了進(jìn)一步界定,對數(shù)據(jù)出境實踐中可能出現(xiàn)疑義的情形予以回應(yīng),使得數(shù)據(jù)出境安全評估的適用范圍更為清晰。如,對于 "數(shù)據(jù)出境"的內(nèi)涵,一方面,將(1)向本國境內(nèi),但不屬于本國司法管轄或未在境內(nèi)注冊的主體提供個人信息和重要數(shù)據(jù);(2)數(shù)據(jù)被境外的機(jī)構(gòu)、組織、個人訪問查看(公開信息、網(wǎng)頁訪問除外);以及(3)網(wǎng)絡(luò)運營者集團(tuán)內(nèi)部數(shù)據(jù)由境內(nèi)轉(zhuǎn)移至境外,涉及其在境內(nèi)運營中收集和產(chǎn)生的個人信息和重要數(shù)據(jù)三種情形納入"數(shù)據(jù)出境"的范圍;另一方面,也將(1)非在境內(nèi)運營中收集和產(chǎn)生的個人信息和重要數(shù)據(jù)經(jīng)由本國出境,未經(jīng)任何變動或加工處理的;以及(2)非在境內(nèi)運營中收集和產(chǎn)生的個人信息和重要數(shù)據(jù)在境內(nèi)存儲、加工處理后出境,不涉及境內(nèi)運營中收集和產(chǎn)生的個人信息和重要數(shù)據(jù)的情形予以排除。
- 對數(shù)據(jù)出境經(jīng)個人主體同意的要求進(jìn)行細(xì)化
新版《評估指南》要求網(wǎng)絡(luò)運營者在取得個人信息主體同意前,應(yīng)將數(shù)據(jù)出境目的、類型、數(shù)據(jù)接收方情況及數(shù)據(jù)出境可能存在的風(fēng)險,網(wǎng)絡(luò)運營者的聯(lián)系人及其聯(lián)系方式等信息明確告知個人信息主體,并應(yīng)在網(wǎng)絡(luò)運營者隱私規(guī)則發(fā)生變更、數(shù)據(jù)出境目的、范圍、類型、數(shù)量發(fā)生較大變化、數(shù)據(jù)接收方發(fā)生變更或數(shù)據(jù)出境風(fēng)險發(fā)生較大變化時,重新取得個人信息主體同意。此外,對于撥打國際及漫游電話、發(fā)送國際電子郵件、進(jìn)行國際即時通信、通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行跨境交易以及其他個人主動行為,以及將合法向社會公開披露的個人信息出境的情形,在新版《評估指南》中將視為個人信息主體已經(jīng)同意。
- 明確了在涉及多方主體情況下,評估責(zé)任主體的確定規(guī)則
新版《評估指南》明確了在涉及多方主體情況下(如云服務(wù)、轉(zhuǎn)包服務(wù)等),評估的責(zé)任主體應(yīng)根據(jù)數(shù)據(jù)出境發(fā)起方來確定。如云服務(wù)客戶主動要求云服務(wù)提供商進(jìn)行數(shù)據(jù)出境的,由云服務(wù)提供商配合云服務(wù)客戶開展安全自評估,且由云服務(wù)客戶承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。如云服務(wù)提供商主動要求進(jìn)行數(shù)據(jù)出境的,由云服務(wù)客戶配合云服務(wù)提供商開展安全自評估,且由云服務(wù)提供商承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。如此避免了實踐中云服務(wù)客戶與云服務(wù)提供商互相推諉安全評估責(zé)任或重復(fù)進(jìn)行安全評估情形的發(fā)生。
- 對原先籠統(tǒng)的評估流程進(jìn)行了進(jìn)一步細(xì)分,體現(xiàn)了安全自評估與主管部門評估在啟動條件、評估工作組的組成、評估報告以及評估流程上的差異
新版《評估指南》除分別闡述了安全自評估與主管部門評估兩類評估模式各自的程序外,還具體列舉了啟動數(shù)據(jù)出境安全自評估和主管部門評估、自評估報告需上報國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門的條件。值得注意的是,此前《評估辦法》中也列舉了網(wǎng)絡(luò)運營者應(yīng)報請行業(yè)主管或監(jiān)管部門組織安全評估的情形。與《評估辦法》相比,新版《評估指南》中所列主管部門評估的啟動條件增加了大量用戶投訴、舉報以及全國性行業(yè)協(xié)會建議兩類啟動條件,增加了主管部門根據(jù)公眾反饋主動進(jìn)行安全評估的靈活性。
《評估辦法》(征求意見稿)第九條 出境數(shù)據(jù)存在以下情況之一的,網(wǎng)絡(luò)運營者應(yīng)報請行業(yè)主管或監(jiān)管部門組織安全評估: |
《評估指南》第二稿 4.3.2主管部門評估啟動條件 國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門根據(jù)數(shù)據(jù)出境類型、數(shù)量、范圍、重要程度等,酌情組織開展主管部門評估。具有下列情形之一的,國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門可啟動主管部門評估: |
(一)含有或累計含有50萬人以上的個人信息; |
a)????? 一年內(nèi)出境的個人信息數(shù)量達(dá)到國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門上報要求的; |
(二)數(shù)據(jù)量超過1000GB; |
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(三)包含核設(shè)施、化學(xué)生物、國防軍工、人口健康等領(lǐng)域數(shù)據(jù),大型工程活動、海洋環(huán)境以及敏感地理信息數(shù)據(jù)等; |
b)????? 包含核設(shè)施、生物化學(xué)、國防軍工、人口健康等領(lǐng)域數(shù)據(jù),大型工程活動、海洋環(huán)境、敏感地理信息數(shù)據(jù),以及其他重要數(shù)據(jù)的; |
(四)包含關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的系統(tǒng)漏洞、安全防護(hù)等網(wǎng)絡(luò)安全信息; |
c)????? 涉及關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的安全缺陷、具體安全防護(hù)措施等網(wǎng)絡(luò)安全信息的; |
(五)關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者向境外提供個人信息和重要數(shù)據(jù); |
d)????? 關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施運營者數(shù)據(jù)出境的; |
(六)其他可能影響國家安全和社會公共利益,行業(yè)主管或監(jiān)管部門認(rèn)為應(yīng)該評估。 |
e)????? 其他可能影響國家安全、經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會公共利益的; |
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f)?????? 大量用戶投訴、舉報的; |
g)????? 全國性行業(yè)協(xié)會建議的; |
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h)????? 其他經(jīng)國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門認(rèn)定有必要啟動主管部門評估的。 |
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- 重要變化比較?????????
以下將通過表格形式梳理《評估指南》第二稿相較于第一稿的重要變化:
序號 |
變化 |
《評估指南》 (第一稿) |
《評估指南》 (第二稿) |
1 |
增加對"境內(nèi)運營"的闡釋 |
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3.2境內(nèi)運營 網(wǎng)絡(luò)運營者在中華人民共和國境內(nèi)開展業(yè)務(wù),提供產(chǎn)品或服務(wù)的活動。 注1:未在中華人民共和國境內(nèi)注冊的網(wǎng)絡(luò)運營者,但在中華人民共和國境內(nèi)開展業(yè)務(wù),或向中華人民共和境內(nèi)提供產(chǎn)品或服務(wù)的,屬于境內(nèi)運營。判斷網(wǎng)絡(luò)運營者是否在中華人民共和國境內(nèi)開展業(yè)務(wù),或向中華人民共和境內(nèi)提供產(chǎn)品或服務(wù)的參考因素包括但不限于:使用中文;以人民幣作為結(jié)算貨幣;向中國境內(nèi)配送物流等。 注2:中華人民共和國境內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)運營者僅向境外機(jī)構(gòu)、組織或個人開展業(yè)務(wù)、提供商品或服務(wù),且不涉及境內(nèi)公民個人信息和重要數(shù)據(jù)的,不視為境內(nèi)運營。 |
2 |
增加"重要數(shù)據(jù)"的例外情形 |
3.5重要數(shù)據(jù) 與國家安全、經(jīng)濟(jì)發(fā)展,以及社會公共利益密切相關(guān)的數(shù)據(jù),具體范圍參照附錄A。 |
3.5重要數(shù)據(jù) 相關(guān)組織、機(jī)構(gòu)和個人在境內(nèi)收集、產(chǎn)生的不涉及國家秘密,但與國家安全、經(jīng)濟(jì)發(fā)展以及公共利益密切相關(guān)的數(shù)據(jù)(包括原始數(shù)據(jù)和衍生數(shù)據(jù))。 注1:具體范圍見附錄A。 注2:經(jīng)政府信息公開渠道合法公開的,不再屬于重要數(shù)據(jù)。 |
3 |
增加"加工處理"的闡釋 |
? |
3.6加工處理 針對個人信息和重要數(shù)據(jù)實施的操作,包括個人信息和重要數(shù)據(jù)的收集、存儲、訪問、修改、轉(zhuǎn)讓、披露、匿名化、去標(biāo)識化、恢復(fù)、刪除、銷毀等。 |
4 |
進(jìn)一步解釋"數(shù)據(jù)出境"的含義,列舉數(shù)據(jù)出境的例外情形 |
3.6數(shù)據(jù)出境 將在中華人民共和國境內(nèi)收集和產(chǎn)生的電子形式的個人信息和重要數(shù)據(jù),提供給境外機(jī)構(gòu)、組織、個人的一次性活動或連續(xù)性活動。 注:境外數(shù)據(jù)經(jīng)由中華人民共和國中轉(zhuǎn),未經(jīng)任何變動或加工處理的情形不屬于數(shù)據(jù)出境。 |
3.7數(shù)據(jù)出境 網(wǎng)絡(luò)運營者通過網(wǎng)絡(luò)等方式,將其在中華人民共和國境內(nèi)運營中收集和產(chǎn)生的個人信息和重要數(shù)據(jù),通過直接提供或開展業(yè)務(wù)、提供服務(wù)、產(chǎn)品等方式提供給境外的機(jī)構(gòu)、組織或個人的一次性活動或連續(xù)性活動。 注1:以下情形屬于數(shù)據(jù)出境:
注2:非在境內(nèi)運營中收集和產(chǎn)生的個人信息和重要數(shù)據(jù)經(jīng)由本國出境,未經(jīng)任何變動或加工處理的,不屬于數(shù)據(jù)出境。 注3:非在境內(nèi)運營中收集和產(chǎn)生的個人信息和重要數(shù)據(jù)在境內(nèi)存儲、加工處理后出境,不涉及境內(nèi)運營中收集和產(chǎn)生的個人信息和重要數(shù)據(jù)的,不屬于數(shù)據(jù)出境。 |
5 |
細(xì)化安全評估流程,將安全自評估與主管部門評估流程分開闡述,具體變化如下: |
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4.1自評估啟動 網(wǎng)絡(luò)運營者應(yīng)在如下情況啟動自評估: a)產(chǎn)品或服務(wù)涉及向境外機(jī)構(gòu)、組織或個人提供數(shù)據(jù)的; b)已完成數(shù)據(jù)出境安全評估的產(chǎn)品或業(yè)務(wù)所涉及的數(shù)據(jù)出境,在目的、范圍、類型、數(shù)量等方面發(fā)生較大變化、數(shù)據(jù)接收方變更或發(fā)生重大安全事件的。 |
4.2.2安全自評估啟動條件 網(wǎng)絡(luò)運營者應(yīng)每年開展安全自評估,滿足以下條件之一時啟動評估: a)?? 涉及數(shù)據(jù)出境的; b)????? 關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者進(jìn)行數(shù)據(jù)出境之前的; c)?? 已完成數(shù)據(jù)出境安全自評估的產(chǎn)品或業(yè)務(wù)所涉及的個人信息和重要數(shù)據(jù)出境,在目的、范圍、類型、數(shù)量等方面發(fā)生較大變化、數(shù)據(jù)接收方變更或發(fā)生重大安全事件的; d)????? 按照行業(yè)主管或者監(jiān)管部門要求啟動的。 注1:當(dāng)網(wǎng)絡(luò)運營者的數(shù)據(jù)出境滿足連續(xù)出境的條件時,視為一次出境行為,免于重復(fù)評估; 注2:連續(xù)出境是指數(shù)據(jù)出境的目的、接收方相同,范圍、類型、數(shù)量不發(fā)生較大變化,且兩次數(shù)據(jù)出境間隔不超過一年的。 注3:數(shù)據(jù)出境涉及多方主體的如:云服務(wù)、轉(zhuǎn)包服務(wù)等,根據(jù)數(shù)據(jù)出境發(fā)起方,確定安全自評估責(zé)任主體。如:云服務(wù)客戶主動要求云服務(wù)提供商進(jìn)行數(shù)據(jù)出境的,由云服務(wù)提供商配合云服務(wù)客戶開展安全自評估,且由云服務(wù)客戶承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。如云服務(wù)提供商主動要求進(jìn)行數(shù)據(jù)出境的,由云服務(wù)客戶配合云服務(wù)提供商開展安全自評估,且由云服務(wù)提供商承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。 |
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在數(shù)據(jù)出境安全自評估啟動后,數(shù)據(jù)出境安全自評估工作組審查數(shù)據(jù)出境計劃,對個人信息與重要數(shù)據(jù)依照流程進(jìn)行評估,并形成評估報告。 數(shù)據(jù)出境滿足上報要求的,評估報告應(yīng)按要求報送國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門。 數(shù)據(jù)出境需獲得國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門同意的,應(yīng)在數(shù)據(jù)出境前將評估報告按要求報送國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門,并獲得其同意。 對評估結(jié)果為可以出境的,依照出境計劃進(jìn)行出境,對評估結(jié)果禁止出境的,提出出境計劃修改建議,業(yè)務(wù)部門修改出境計劃,降低數(shù)據(jù)出境安全風(fēng)險后,重新進(jìn)行評估。 |
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4.5評估報告 網(wǎng)絡(luò)運營者在完成對數(shù)據(jù)出境計劃的評估后,應(yīng)形成評估報告,評估報告應(yīng)至少保存5年。 |
4.2.6安全自評估報告 網(wǎng)絡(luò)運營者在完成數(shù)據(jù)出境安全自評估后,應(yīng)形成安全自評估報告。安全自評估報告內(nèi)容應(yīng)包括但不限于:安全自評估對象基本情況、安全自評估組織實施情況、安全自評估結(jié)果、數(shù)據(jù)出境安全風(fēng)險點、檢查修正建議。安全自評估報告應(yīng)至少保存2年,并在如下情況下將安全自評估報告上報行業(yè)主管部門,行業(yè)主管部門不明確的,報國家網(wǎng)信部門。 a)?? 關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者開展的安全自評估; b)?? 一年內(nèi)出境的個人信息數(shù)量達(dá)到國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門上報要求的; c)?? 包含核設(shè)施、生物化學(xué)、國防軍工、人口健康等領(lǐng)域數(shù)據(jù),大型工程活動、海洋環(huán)境敏感地理信息數(shù)據(jù),以及其他重要數(shù)據(jù)的; d)?? 涉及關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的安全缺陷、具體安全防護(hù)措施等網(wǎng)絡(luò)安全信息的; e)?? 其他可能影響國家安全、經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會公共利益的。 |
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4.3.2主管部門評估啟動條件 國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門根據(jù)數(shù)據(jù)出境類型、數(shù)量、范圍、重要程度等,酌情組織開展主管部門評估。具有下列情形之一的,國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門可啟動主管部門評估: a)?? 一年內(nèi)出境的個人信息數(shù)量達(dá)到國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門上報要求的; b)????? 包含核設(shè)施、生物化學(xué)、國防軍工、人口健康等領(lǐng)域數(shù)據(jù),大型工程活動、海洋環(huán)境、敏感地理信息數(shù)據(jù),以及其他重要數(shù)據(jù)的; c)?? 涉及關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的安全缺陷、具體安全防護(hù)措施等網(wǎng)絡(luò)安全信息的; d)????? 關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施運營者數(shù)據(jù)出境的; e)????? 其他可能影響國家安全、經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會公共利益的; f)?? 大量用戶投訴、舉報的; g)?? 全國性行業(yè)協(xié)會建議的; h)?? 其他經(jīng)國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門認(rèn)定有必要啟動主管部門評估的。 注:數(shù)據(jù)出境涉及多方主體的,如:云服務(wù)等,根據(jù)數(shù)據(jù)出境發(fā)起方,確定主管部門評估責(zé)任主體。 |
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在數(shù)據(jù)出境主管部門評估啟動之后,國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門確定主管部門評估范圍,制定主管部門評估方案,并成立主管部門評估工作組。 網(wǎng)絡(luò)運營者按要求向主管部門評估工作組提交相關(guān)材料,材料包括安全自評估報告以及相關(guān)證明資料等。 主管部門評估工作組根據(jù)主管部門評估方案,通過遠(yuǎn)程檢測、現(xiàn)場檢查等方式進(jìn)行主管部門評估并形成主管部門評估報告。 專家委員會對主管部門評估工作組做出的主管部門評估報告、安全自評估報告進(jìn)行審議并給出是否同意數(shù)據(jù)出境的建議。 國家網(wǎng)信部門、行業(yè)主管部門根據(jù)專家委員會建議做出決定。 |
6 |
調(diào)整評估要點,細(xì)化個人數(shù)據(jù)出境的個人主體同意要求 |
合法正當(dāng);風(fēng)險可控 ? |
(數(shù)據(jù)出境目的)合法性、正當(dāng)性和必要性;數(shù)據(jù)出境安全風(fēng)險 注1:撥打國際及漫游電話、發(fā)送國際電子郵件、進(jìn)行國際即時通信、通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行跨境交易以及其他個人主動行為,視為個人信息主體已經(jīng)同意。 注2:將合法向社會公開披露的個人信息出境,視為個人信息主體已經(jīng)同意。 注3:網(wǎng)絡(luò)運營者在取得個人信息主體同意前,應(yīng)將數(shù)據(jù)出境目的、類型、數(shù)據(jù)接收方情況及數(shù)據(jù)出境可能存在的風(fēng)險,網(wǎng)絡(luò)運營者的聯(lián)系人及其聯(lián)系方式等信息明確告知個人信息主體。 注4:當(dāng)網(wǎng)絡(luò)運營者隱私規(guī)則發(fā)生變更、數(shù)據(jù)出境目的、范圍、類型、數(shù)量發(fā)生較大變化、數(shù)據(jù)接收方發(fā)生變更或數(shù)據(jù)出境風(fēng)險發(fā)生較大變化時應(yīng)重新取得個人信息主體同意。 |
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