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ASX上市？中國企業(yè)發(fā)展的新機(jī)遇
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一、澳大利亞資本市場概況
（一）澳大利亞的資本市場環(huán)境
根據(jù)經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織于2018年3月份發(fā)布的報(bào)告《OECD Development Co-operation Peer Reviews: Australia 2018》，澳大利亞連續(xù)26年保持經(jīng)濟(jì)正增長，且GDP增速一直保持在較高水平，遠(yuǎn)超經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織的平均水平[1]。 中國是澳大利亞最大的貿(mào)易伙伴，2015年12月20日正式生效的《中國-澳大利亞自由貿(mào)易協(xié)定》亦有助于促進(jìn)澳大利亞經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展。
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在資本市場領(lǐng)域，澳大利亞擁有全球第三大、亞太地區(qū)第一大可投資資金池[2]。 目前，澳大利亞有澳大利亞證券交易所（ASX）、澳大利亞國家證券交易所（NSX）和悉尼證券交易所（SSX）等多家證券交易所。其中，ASX是澳大利亞最大且最具吸引力的證券交易所，截至2018年3月31日，在ASX上市的公司共有2251家，而NSX僅有82家，SSX僅有3家。因此，本文將重點(diǎn)討論ASX的上市要求。?
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（二）赴澳上市的優(yōu)勢
相較于在中國大陸或其他主要國家和地區(qū)的證券交易所上市，企業(yè)在澳大利亞上市具有一些獨(dú)特的優(yōu)勢：
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上市門檻低。澳大利亞的證券交易所對(duì)于擬上市企業(yè)的資產(chǎn)規(guī)模、運(yùn)營期限、盈利能力等要求都較為寬松，即便是中小型企業(yè)要滿足ASX的上市條件也不是太困難，詳見本文第二部分關(guān)于ASX一般上市條件的介紹。
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上市周期短。在實(shí)踐中，成功在中國大陸上市的企業(yè)從IPO申請(qǐng)被受理到完成上市發(fā)行通常要耗時(shí)2-3年。而在澳大利亞整個(gè)上市過程大約只需要5-6個(gè)月，當(dāng)然，具體所需時(shí)間還取決于項(xiàng)目的復(fù)雜程度及擬上市企業(yè)的規(guī)范化程度。
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融資規(guī)?？捎^。ASX一直被視為首次融資及再融資的領(lǐng)先市場之一，自2014年起，ASX融資額已躋身全球五大交易所之列[3]。 此外，澳大利亞投資移民政策也有利于中小企業(yè)在澳大利亞獲得融資，其中澳大利亞重大投資者簽證的投資主要導(dǎo)向創(chuàng)新領(lǐng)域和新興企業(yè)，重大投資者簽證的500萬澳元投資中至少要有30%投到股市中，用于支持在ASX上市的新興企業(yè)[4]。??
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（三）赴澳上市的中國企業(yè)基本情況
在澳大利亞上市的中國企業(yè)總量雖不算多，但近幾年呈上升趨勢。2017年有6家中國企業(yè)在澳大利亞上市，截至2017年底在ASX上市的中國企業(yè)共計(jì)55家[5]?。另外，據(jù)筆者近期統(tǒng)計(jì)，目前在NSX上市的中國企業(yè)有5家，在SSX上市的中國企業(yè)有3家。在澳洲上市的中國企業(yè)或有中資背景的企業(yè)代表者如中鋁云銅資源有限公司、中國鎂業(yè)有限公司、中國乳業(yè)有限公司、天美集團(tuán)、青州家家富現(xiàn)代農(nóng)業(yè)集團(tuán)有限責(zé)任公司、中山市萬旗網(wǎng)電子商務(wù)有限公司等。?
二、ASX上市的條件和流程
（一） 一般上市條件
根據(jù)2016年12月19日新修訂的ASX上市規(guī)則，擬在ASX上市的企業(yè)應(yīng)滿足如下主要條件[6]：
準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)
一般要求
股東人數(shù)
至少有300名無關(guān)聯(lián)股東，且每人投資2000澳元以上
流通股（Free Float）
最低20％的流通股比例
公司利潤或資產(chǎn)規(guī)模
利潤標(biāo)準(zhǔn)
（a）?? 最近3個(gè)財(cái)年的利潤總額至少為100萬澳元，且前12個(gè)月[7]內(nèi)的合并利潤至少為50萬澳元；或者
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資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)
（b）如為投資性實(shí)體[8]，有形凈資產(chǎn)凈值至少為1500萬澳元（扣除融資成本后）；
（c）如為非投資性實(shí)體，有形凈資產(chǎn)凈值至少為400萬澳元（扣除融資成本后），或市值至少為1500萬澳元。?
其他主要條件
（a）公司結(jié)構(gòu)和運(yùn)營符合上市公司的要求；
（b）公司具有與上市規(guī)則一致的公司章程；
（c）公司每一董事或擬任董事具有令A(yù)SX滿意的良好品行；
（d）擬上市公司為外國公司的，還應(yīng)根據(jù)《澳大利亞公司法》登記為在澳大利亞開展業(yè)務(wù)的外國公司；
（e）公司的主要經(jīng)營活動(dòng)在最近三個(gè)財(cái)年內(nèi)不變等。
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對(duì)于已在所在國或其他國家/地區(qū)證券交易所（overseas home exchange）上市的外國企業(yè)，ASX可簡化其在ASX上市的條件和審查程序，前提是該公司滿足ASX有關(guān)外國公司豁免上市（ASX Foreign Exempt Listing）的相關(guān)規(guī)則，例如（1）外國證券交易所為ASX所認(rèn)可；（2）滿足公司規(guī)模的相關(guān)要求，包括最近三個(gè)財(cái)年每年的稅前經(jīng)營利潤至少2億澳元，或者有形凈資產(chǎn)/市值至少20億澳元等。這種上市方式通常為大型公司所選擇。
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（二）上市流程
ASX上市的流程主要包括7個(gè)步驟[9]：
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1
聘請(qǐng)專業(yè)的上市顧問
專業(yè)顧問的職責(zé)主要是參與編制招股說明書、盡職調(diào)查程序、發(fā)行定價(jià)及股票承銷。專業(yè)顧問一般包括投行/股票經(jīng)紀(jì)人、律師、會(huì)計(jì)師及其他專家。由于上市及首次公開發(fā)行所涉及的法律問題非常復(fù)雜，擬上市企業(yè)需要聘請(qǐng)專業(yè)的法律顧問提供的服務(wù)包括但不限于：（1）提供公司結(jié)構(gòu)的建議；（2）評(píng)估公司經(jīng)營的法律環(huán)境；（3）提供上市規(guī)則與公司法要求方面的意見；（4）開展法律盡職調(diào)查及參與招股說明書的編制；（5）起草和審查公司章程、員工持股計(jì)劃、承銷協(xié)議等文件；（6）管理ASX上市申請(qǐng)。
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2
準(zhǔn)備招股說明書和盡職調(diào)查報(bào)告
根據(jù)《澳大利亞公司法》第710、711條，招股說明書應(yīng)該含有投資者及專業(yè)顧問為做出評(píng)估所需要了解的全部信息，包括但不限于發(fā)行股票所附有的權(quán)利和責(zé)任，發(fā)行人的業(yè)務(wù)模式、財(cái)務(wù)狀況、風(fēng)險(xiǎn)等。在草擬招股說明書的同時(shí)，律師和會(huì)計(jì)師可以開展盡職調(diào)查工作。
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3
啟動(dòng)機(jī)構(gòu)投資者營銷計(jì)劃
《澳大利亞公司法》嚴(yán)格限制在向澳大利亞證券與投資委員會(huì)（ASIC）遞交招股說明書前發(fā)布IPO宣傳，但是允許向機(jī)構(gòu)投資者開展某些營銷活動(dòng)[10]。
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4
向ASIC提交招股說明書
ASIC給予招股說明書7天（可決定再延長7天）的公告期（exposure period）。在公告期內(nèi)，招股說明書公開接受公眾審閱和評(píng)論，但公司在此期間不得接受任何認(rèn)購申請(qǐng)。
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5
向ASX提交上市申請(qǐng)
向ASIC遞交招股說明書后7日內(nèi)，向ASX提交上市申請(qǐng)。一般情況下，ASX會(huì)在4-6周內(nèi)完成對(duì)上市申請(qǐng)的審查和審批手續(xù)。
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6
營銷與認(rèn)購期
公告期結(jié)束后，公司即可受理散戶投資者的認(rèn)購申請(qǐng)，該等認(rèn)購期限一般為3-5周。
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7
上市流程的最后一步即完成認(rèn)購和股票分配
如果順利的話，整個(gè)上市流程可在18-19周內(nèi)完成。
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三、ASX上市企業(yè)的運(yùn)營
遵守ASX上市規(guī)則是ASX上市公司的一項(xiàng)持續(xù)義務(wù)。ASX上市規(guī)則監(jiān)管公司的首次公開發(fā)行上市，同時(shí)也規(guī)定了上市公司維持ASX上市狀態(tài)所必須長期遵守的要求。
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（一） 披露要求
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1
重大信息的立即通知義務(wù)
ASX上市規(guī)則第3.1條規(guī)定了上市公司對(duì)于重大信息的立即通知義務(wù)。對(duì)于一名理性人士預(yù)計(jì)會(huì)對(duì)證券價(jià)格或價(jià)值產(chǎn)生重大影響的信息，如重大交易、重要許可的授予或撤銷、重大訴訟等，上市公司應(yīng)立即通知ASX。
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但重大信息的立即通知義務(wù)不適用于：
（1）披露會(huì)違反法律的信息；
（2）不完整的提議或協(xié)商信息；
（3）為內(nèi)部管理之目的而編制的信息；
（4）商業(yè)秘密。
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2
特定信息的通知義務(wù)
如上市公司涉及ASX上市規(guī)則第3.2-3.19條規(guī)定的特定信息，如公司進(jìn)行收購、公司回購股份、限制股份的解禁等，上市公司亦應(yīng)履行披露義務(wù)。
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3
財(cái)務(wù)報(bào)告要求
除了前述披露義務(wù)外，ASX要求上市公司應(yīng)每年、每半年，以及在某些情況下每季度發(fā)布規(guī)定的財(cái)務(wù)報(bào)告[11]。
（二） 新股發(fā)行限制
根據(jù)ASX上市規(guī)則第7.1條，除非取得普通股股東的批準(zhǔn)或存在ASX上市規(guī)則第7.2條規(guī)定的例外情形（如發(fā)行不可轉(zhuǎn)換的優(yōu)先股、沒收股份在6周內(nèi)的重新發(fā)行），上市公司發(fā)行新股一般受到限制，即發(fā)行量一般限制在連續(xù)12個(gè)月內(nèi)已發(fā)行股本的15%以內(nèi)。
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（三）公司治理
ASX還頒布了上市公司《公司治理原則和建議》（Corporate Governance Principles and Recommendations）（簡稱"《建議》"）?！督ㄗh》鼓勵(lì)A(yù)SX上市公司采納其所推薦的公司治理要求，而非強(qiáng)制要求上市企業(yè)遵守《建議》的規(guī)定。但是，根據(jù)ASX上市規(guī)則第4.10.3條，如果上市公司沒有遵照《建議》規(guī)定的公司治理方式，ASX會(huì)要求公司董事會(huì)在年報(bào)中說明理由。
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四、對(duì)中國企業(yè)赴澳上市的建議
澳大利亞證券交易所的上市條件相對(duì)寬松，對(duì)于有上市計(jì)劃的中國公司而言，澳大利亞是頗具吸引力的市場。還未達(dá)到中國A股、港股或其他交易所上市標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)，特別是有澳大利亞業(yè)務(wù)或有意向到澳大利亞發(fā)展的企業(yè)，可以考慮到澳大利亞的證券交易所上市，以提高公司的籌資能力、增強(qiáng)公司股份的流動(dòng)性、完善公司治理結(jié)構(gòu)、或?qū)崿F(xiàn)早期投資者的退出。
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值得注意的是，由于中國對(duì)外國投資法律的修改，ASIC對(duì)VIE架構(gòu)在中國的法律地位，以及外國投資者能否在中國申請(qǐng)對(duì)VIE協(xié)議依法強(qiáng)制執(zhí)行表示極大的擔(dān)憂[12]。ASIC、ASX、NSX和SSX已于2015年10月聯(lián)合發(fā)文，暫停采用VIE架構(gòu)的企業(yè)在澳大利亞各證券交易所上市[13]?。中國企業(yè)試圖通過VIE架構(gòu)在ASX上市的道路受阻。但是，隨著中國對(duì)外商投資限制的逐步放開，相信會(huì)有更多的企業(yè)通過直接合法控股國內(nèi)公司的方式在澳洲上市。?
注：
[1]?來源于經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織網(wǎng)站，網(wǎng)址：https://read.oecd-ilibrary.org/development/oecd-development-co-operation-peer-reviews-australia-2018_9789264293366-en#page17。
[2]《澳交所上市 指明企業(yè)增長的前進(jìn)道路》，來源于澳大利亞證券交易所網(wǎng)站，網(wǎng)址http://www.asx.com.au/documents/products/CHI_Listings_Brochure_A4_web.pdf。
[3]《澳交所上市 指明企業(yè)增長的前進(jìn)道路》，來源于澳大利亞證券交易所網(wǎng)站，網(wǎng)址：http://www.asx.com.au/documents/products/CHI_Listings_Brochure_A4_web.pdf。
[4]《中概股在澳洲》，載于《國際融資》，2015年第7期。
[5]"Chinese companies opting for ASX"，來源SBS News，網(wǎng)址：https://www.sbs.com.au/news/chinese-companies-opting-for-asx，2017年12月16日更新。
[6]參見ASX 上市規(guī)則，http://www.asx.com.au/regulation/rules/asx-listing-rules.htm
[7]根據(jù)ASX上市規(guī)則第1.2.5條，指以提交上市申請(qǐng)日的前兩個(gè)月內(nèi)的某一日往前推算的12個(gè)月。
[8]注：ASX上市規(guī)則定義的"投資性實(shí)體"（investment entity）指符合下述條件的實(shí)體：（1）主要活動(dòng)是投資上市或非上市證券或衍生品；及（2）目的不包括對(duì)其投資的主體進(jìn)行控制或管理，或控制或管理任何實(shí)體的業(yè)務(wù)。
[9]參見ASX網(wǎng)站信息，網(wǎng)址http://www.asx.com.au/listings/listing-with-asx/listing-process.htm。
[10]參見《澳大利亞公司法》第734、1200L條。
[11]詳見ASX上市規(guī)則第4章。
[12]?參見《澳證監(jiān)會(huì)和交易所亮紅燈：小紅籌澳洲行不通》，來源于《奧華財(cái)經(jīng)在線》，2016年5月31日，網(wǎng)址http://www.acbnewsonline.com.au/html/2016/teamexperts_0531/16717.html。
[13]參見澳大利亞證券與投資委員會(huì)網(wǎng)站信息，網(wǎng)址：http://asic.gov.au/about-asic/corporate-publications/newsletters/market-integrity-update/market-integrity-update-issue-65-october-2015/#ipos-of-vies。
特別聲明：
以上所刊登的文章僅代表作者本人觀點(diǎn)，不代表北京市中倫律師事務(wù)所或其律師出具的任何形式之法律意見或建議。
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