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《外商投資證券公司管理辦法》之亮點解讀
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近期，證券公司股權(quán)管理方面的新規(guī)相繼發(fā)布：2018年3月30日，證監(jiān)會發(fā)布《證券公司股權(quán)管理規(guī)定（征求意見稿）》[1]，向社會公開征求意見，預計近期內(nèi)將正式發(fā)布[2]；自2018年3月9日開始公開征求意見的《外商投資證券公司管理辦法》（以下簡稱"《辦法》"）也于2018年4月28日正式落地。
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《辦法》系在《外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則》（以下簡稱"《規(guī)則》"）的基礎(chǔ)上進行修訂并更名而來[3]。此次《辦法》的發(fā)布是兌現(xiàn)中美元首會晤達成的我國關(guān)于證券業(yè)對外開放的承諾，是進一步擴大證券業(yè)對外開放的重要舉措，將會對我國證券公司的未來發(fā)展產(chǎn)生深遠影響。
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總體上，相較于修訂前的《規(guī)則》，《辦法》的最大亮點在于允許外資控股合資證券公司[4]，逐步放寬、取消外商投資證券公司的持股比例限制，逐步放開外商投資證券公司的業(yè)務(wù)范圍限制。為使讀者進一步了解、熟悉《辦法》的相關(guān)規(guī)定，本文將對《辦法》的主要內(nèi)容予以詳細解讀。
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一
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- 外商投資證券公司的類型 -
《辦法》并未對外商投資證券公司予以明確定義，但以列舉的方式概括了三類外商投資證券公司。按照《辦法》第二條的規(guī)定，外商投資證券公司是指：（1）境外股東與境內(nèi)股東依法共同出資設(shè)立的證券公司；（2）境外投資者依法受讓、認購內(nèi)資證券公司股權(quán)，內(nèi)資證券公司依法變更的證券公司；（3）內(nèi)資證券公司股東的實際控制人變更為境外投資者，內(nèi)資證券公司依法變更的證券公司。
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較之于《規(guī)則》而言，《辦法》進一步明確了外商投資證券公司新的類型，即"內(nèi)資證券公司股東的實際控制人變更為境外投資者，內(nèi)資證券公司依法變更的證券公司"；較之于《外商投資證券公司管理辦法（征求意見稿）》（以下簡稱"《辦法征求意見稿》"）而言，則將"內(nèi)資證券公司股東的控股股東、實際控制人變更為境外投資者"調(diào)整為"內(nèi)資證券公司股東的實際控制人變更為境外投資者"。我們理解，《規(guī)則》的該內(nèi)容體現(xiàn)了監(jiān)管機構(gòu)近年來一直強調(diào)的穿透監(jiān)管原則。
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《規(guī)則》、《辦法征求意見稿》和《辦法》的相關(guān)內(nèi)容見下表：
《規(guī)則》
《辦法征求意見稿》
《辦法》
第二條
本規(guī)則所稱外資參股證券公司是指：
（一）境外股東與境內(nèi)股東依法共同出資設(shè)立的證券公司；
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（二）境外投資者依法受讓、認購內(nèi)資證券公司股權(quán)，內(nèi)資證券公司依法變更的證券公司。
第二條
本辦法所稱外商投資證券公司是指：
（一）境外股東與境內(nèi)股東依法共同出資設(shè)立的證券公司；
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（二）境外投資者依法受讓、認購內(nèi)資證券公司股權(quán)，內(nèi)資證券公司依法變更的證券公司；
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（三）內(nèi)資證券公司股東的控股股東、實際控制人變更為境外投資者，內(nèi)資證券公司依法變更的證券公司。
第二條
本辦法所稱外商投資證券公司是指：
（一）境外股東與境內(nèi)股東依法共同出資設(shè)立的證券公司；
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（二）境外投資者依法受讓、認購內(nèi)資證券公司股權(quán)，內(nèi)資證券公司依法變更的證券公司；
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（三）內(nèi)資證券公司股東的實際控制人變更為境外投資者，內(nèi)資證券公司依法變更的證券公司。
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二
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- 外商投資證券公司境外股東的資質(zhì)條件 -
較之于《規(guī)則》，《辦法》第六條提高了外商投資證券公司境外股東的資質(zhì)條件，要求境外股東必須是合法成立的金融機構(gòu)，并且近3年業(yè)務(wù)規(guī)模、收入、利潤居于國際前列，近3年長期信用均保持在高水平。這也意味著境外非金融機構(gòu)無法成為外商投資證券公司的股東，即便是合法成立的境外金融機構(gòu)，也可能因為規(guī)模、收入、利潤、長期信用等指標不達標而被限制成為證券公司股東。從《辦法》第六條所體現(xiàn)的精神來看，監(jiān)管部門旨在引導證券公司引入更為優(yōu)質(zhì)的、且具有金融行業(yè)經(jīng)驗的境外股東，并借此促進證券公司向更為健康的方向發(fā)展。
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《辦法》及《規(guī)則》對境外股東資質(zhì)的具體要求見下表：
《規(guī)則》
《辦法》
第七條
外資參股證券公司的境外股東，應當具備下列條件：
（一）所在國家或者地區(qū)具有完善的證券法律和監(jiān)管制度，已與中國證監(jiān)會或者中國證監(jiān)會認可的機構(gòu)簽定證券監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系；
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（二）在所在國家或者地區(qū)合法成立，至少有1名是具有合法的金融業(yè)務(wù)經(jīng)營資格的機構(gòu)；境外股東自參股之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持有的外資參股證券公司股權(quán)；
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（三）持續(xù)經(jīng)營5年以上，近3年未受到所在國家或者地區(qū)監(jiān)管機構(gòu)或者行政、司法機關(guān)的重大處罰；
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（四）近3年各項財務(wù)指標符合所在國家或者地區(qū)法律的規(guī)定和監(jiān)管機構(gòu)的要求；
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（五）具有完善的內(nèi)部控制制度；
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（六）具有良好的聲譽和經(jīng)營業(yè)績；
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（七）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。
第六條
外商投資證券公司的境外股東， 應當具備下列條件：
（一）所在國家或者地區(qū)具有完善的證券法律和監(jiān)管制度，相關(guān)金融監(jiān)管機構(gòu)已與中國證監(jiān)會或者中國證監(jiān)會認可的機構(gòu)簽定證券監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系；
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（二）為在所在國家或者地區(qū)合法成立的金融機構(gòu)，近 3 年各項財務(wù)指標符合所在國家或者地區(qū)法律的規(guī)定和監(jiān)管機構(gòu)的要求；
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（三）持續(xù)經(jīng)營證券業(yè)務(wù) 5 年以上，近 3 年未受到所在國家或者地區(qū)監(jiān)管機構(gòu)或者行政、司法機關(guān)的重大處罰，無因涉嫌重大違法違規(guī)正受到有關(guān)機關(guān)調(diào)查的情形；
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（四）具有完善的內(nèi)部控制制度；
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（五）具有良好的國際聲譽和經(jīng)營業(yè)績，近 ? 3 年業(yè)務(wù)規(guī)模、收入、利潤居于國際前列，近 3 年長期信用均保持在高水平；
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（六）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他審慎性條件。
同時，根據(jù)《證券公司股權(quán)管理規(guī)定（征求意見稿）》第二十條的規(guī)定[5]，外商投資證券公司的股東，還應當符合《證券公司股權(quán)管理規(guī)定》。
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值得注意的是，根據(jù)《辦法》第十四條第三款的規(guī)定，內(nèi)資證券公司股東的實際控制人變更為境外投資者，應當具備《辦法》第六條規(guī)定的境外股東資質(zhì)條件，其間接控制的證券公司股權(quán)比例應當符合《辦法》第七條關(guān)于境外股東持股比例要求的規(guī)定（具體請見下文）；不具備條件或者間接控制證券公司股權(quán)比例不符合規(guī)定的，應當在3個月內(nèi)完成規(guī)范整改。
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三
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- 境外股東的出資方式及持股比例要求 -
按照《辦法》第七條的規(guī)定，境外股東須以可自由兌換的貨幣對證券公司出資，此要求與《規(guī)則》第九條無異。
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對于境外股東持股證券公司的比例要求，《辦法》并未明確予以限定，而是在第七條第二款作出了原則規(guī)定"境外股東累計持有的（包括直接持有或間接控制）外商投資證券公司股權(quán)比例，應當符合國家關(guān)于證券業(yè)對外開放的安排"。該處非常靈活的規(guī)定，為未來進一步開放證券業(yè)的外資準入留下了空間。
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在證券行業(yè)的對外開放安排上，2017年8月發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于促進外資增長若干措施的通知》已將證券業(yè)列入外資開放的重點領(lǐng)域，要求明確對外開放時間表、路線圖。2017年11月，中美兩國元首會晤，中國承諾"將單個或多個外國投資者直接或間接投資證券、基金管理、期貨公司的投資比例限制放寬至51%，上述措施實施三年后，投資比例不受限制"[6]。此次《辦法》取消了《規(guī)則》對外資持股證券公司的比例限制，也就意味著目前階段將境外股東持股證券公司的比例限制放寬至51%，標志著境外股東可控股證券公司。
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從《規(guī)則》到《辦法征求意見稿》再到《辦法》，境外股東持股證券公司的比例限制歷經(jīng)了較大的變化，具體見下表：
《規(guī)則》
《辦法征求意見稿》
《辦法》
第十條
境外股東持股比例或者在外資參股證券公司中擁有的權(quán)益比例，累計（包括直接持有和間接控制）不得超過49%。
……
第七條
…… 境外股東持有（包括直接持有和間接控制）外商投資證券公司股權(quán)比例，累計不得超過我國證券業(yè)對外開放所作的承諾且原則上不得低于25%。內(nèi)資證券公司依法變更為外商投資證券公司的，境外股東持股比例下限不受25%的限制。
第七條
……
境外股東累計持有的（包括直接持有和間接控制）外商投資證券公司股權(quán)比例，應當符合國家關(guān)于證券業(yè)對外開放的安排。
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四
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- 外商投資證券公司的業(yè)務(wù)范圍要求 -
按照《規(guī)則》第五條的規(guī)定，外資參股證券公司只能經(jīng)營以下五類業(yè)務(wù)：（1）股票（包括人民幣普通股、外資股）和債券（包括政府債券、公司債券）的承銷與保薦；（2）外資股的經(jīng)紀；（3）債券（包括政府債券、公司債券）的經(jīng)紀和自營；（4）中國證監(jiān)會批準的其他業(yè)務(wù)。而且，依據(jù)《規(guī)則》第十九條的規(guī)定，內(nèi)資證券公司轉(zhuǎn)變?yōu)橥赓Y參股證券公司時，還須對不能經(jīng)營的業(yè)務(wù)進行清理。
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當前，隨著《辦法》的出臺，《規(guī)則》對業(yè)務(wù)范圍的限制已經(jīng)成為過去，《辦法》原則上取消了對外商投資證券公司的業(yè)務(wù)范圍限制。但需要注意的是，為防止無序申請證券業(yè)務(wù)牌照，按照《辦法》第五條第（二）項規(guī)定，外商投資證券公司的初始業(yè)務(wù)范圍應與控股股東或者第一大股東的經(jīng)營證券業(yè)務(wù)經(jīng)驗相匹配。
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五
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- 境外股東持股上市內(nèi)資證券公司的要求 -
根據(jù)《辦法》第二十一條的規(guī)定，境外投資者既可以通過證券交易所的證券交易持有上市內(nèi)資證券公司股權(quán)，也可以與上市內(nèi)資證券公司建立戰(zhàn)略合作關(guān)系并經(jīng)中國證監(jiān)會批準持有上市內(nèi)資證券公司股份。境外投資者依法通過證券交易所的證券交易持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有上市內(nèi)資證券公司5%以上股份的，應當符合《辦法》第六條規(guī)定的境外股東資質(zhì)條件，并遵守證券法和中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司收購和證券公司變更審批的有關(guān)規(guī)定。
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相較于《規(guī)則》和《辦法征求意見稿》，《辦法》對境外投資者持股上市內(nèi)資證券公司的規(guī)則作出了較大調(diào)整，具體見下表：
《規(guī)則》
《辦法征求意見稿》
《辦法》
第二十五條
……
單個境外投資者持有（包括直接持有和間接控制）上市內(nèi)資證券公司股份的比例不得超過20%；全部境外投資者持有（包括直接持有和間接控制）上市內(nèi)資證券公司股份的比例不得超過25%。
第二十二條
……
境外投資者依法通過證券交易所的證券交易、協(xié)議、其他安排持有（包括直接持有和間接控制）上市內(nèi)資證券公司5%以上股份的，應當符合本辦法第六條規(guī)定的條件，并遵守《證券法》第一百二十九條的規(guī)定。
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通過證券交易所的證券交易或者協(xié)議收購方式，單個境外投資者持有，或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有上市證券公司已發(fā)行的股份比例不得超過30%。相關(guān)境外投資者持有證券公司股權(quán)比例不符合規(guī)定的，應當在30日內(nèi)完成規(guī)范整改；相關(guān)上市證券公司股份因停牌、處于鎖定期暫無法轉(zhuǎn)讓的，應當在上述情形消除后30日內(nèi)完成規(guī)范整改。
第二十一條
……
境外投資者依法通過證券交易所的證券交易持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有上市內(nèi)資證券公司5%以上股份的，應當符合本辦法第六條規(guī)定的條件，并遵守證券法和中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司收購和證券公司變更審批的有關(guān)規(guī)定。
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六
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- 其他內(nèi)容 -
按照《辦法》第二十條的規(guī)定，外商投資證券公司合并或者外商投資證券公司與內(nèi)資證券公司合并后新設(shè)或者存續(xù)的證券公司，應當具備《辦法》規(guī)定的外商投資證券公司的設(shè)立條件；其境外股東持股比例應當符合《辦法》的相關(guān)規(guī)定。外商投資證券公司分立后設(shè)立的證券公司，股東中有境外股東的，其境外股東持股比例應當符合《辦法》的規(guī)定。內(nèi)資證券公司變更為外商投資證券公司時，需要申請換發(fā)《營業(yè)執(zhí)照》和《經(jīng)營證券業(yè)務(wù)許可證》。
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另外，《辦法》還規(guī)定了申請設(shè)立外商投資證券公司及內(nèi)資證券公司變更為外商投資證券公司時須提交文件的要求，該部分內(nèi)容與《規(guī)則》基本相同，此處不贅。據(jù)稱，《辦法》出臺后，證監(jiān)會將相應更新證券公司設(shè)立審批等行政許可服務(wù)指南，符合條件的境外投資者可依照《辦法》和服務(wù)指南的要求，依法報送合資證券公司的設(shè)立等申請。
總體而言，《辦法》逐步放寬、取消了外商投資證券公司的持股比例限制，逐步放開了外商投資證券公司的業(yè)務(wù)范圍限制，對于外商投資證券公司及境外金融機構(gòu)投資者而言應屬于重大利好，但與此同時，《辦法》也提高了境外股東的資質(zhì)條件，對于境外股東的要求更高。
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《辦法》的出臺進一步健全、完善了我國關(guān)于證券公司股權(quán)管理方面的規(guī)則，未來將與《證券公司股權(quán)管理規(guī)定》和《關(guān)于加強非金融企業(yè)投資金融機構(gòu)監(jiān)管的指導意見》等規(guī)定，共同構(gòu)成我國證券公司股權(quán)管理方面的完整規(guī)則體系，進一步促進我國證券業(yè)的對外開放，推動我國證券業(yè)向更加規(guī)范、健康的方向發(fā)展。
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注：
[1]?關(guān)于《證券公司股權(quán)管理規(guī)定》（征求意見稿）的具體內(nèi)容及其影響，請見我們于2018年4月27日發(fā)表的《證券公司股權(quán)管理規(guī)定即將出臺，影響幾何？》，訪問地址http://www.jialihunsha.com/Content/2018/04-27/1420142723.html。
[2]?《證券公司股權(quán)管理規(guī)定》（征求意見稿）征求意見的反饋截止時間為2018年4月29日。
[3]?《外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則》于2002年6月公布，并于2007年12月、2012年10月進行了兩次修訂。
[4]?為體現(xiàn)外資由參轉(zhuǎn)控，此次將《外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則》名稱改為《外商投資證券公司管理辦法》。
[5]?《證券公司股權(quán)管理規(guī)定（征求意見稿）》第二十條：外商投資證券公司的股東，除應當符合本規(guī)定外，還應當符合《外商投資證券公司管理辦法》。
[6]?請見《外國投資者投資證券、基金管理、期貨公司的投資比例限制將放寬至51%》，訪問地址
http://news.xinhua08.com/a/20171110/1734966.shtml，最后訪問時間2018年4月29日。
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特別聲明：
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