?

?

作為個人與公司之間簽署的涉及隸屬關(guān)系的工作合同，常見的就是勞動合同，一旦電競選手與俱樂部之間簽署勞動合同，意味著雙方作為勞動者和用人單位而形成勞動法律關(guān)系，雙方因勞動合同產(chǎn)生的糾紛需要受勞動法調(diào)整并由勞動仲裁委員會前置處理。

?

同時，部分合同雖然未以勞動合同的形式簽署，但是，根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號），發(fā)生糾紛時存在被認(rèn)定為事實勞動關(guān)系的情況下，該通知確立了事實勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)："一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分可能會被認(rèn)定為事實勞動關(guān)系的情況。"

?

單純按上述認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷可以發(fā)現(xiàn)，電競選手不僅需要遵守俱樂部指定的各項制度，而且需要服從俱樂部的管理以及俱樂部安排的訓(xùn)練與比賽，同時顯而易見電競選手提供的工作確實屬于俱樂部最根本的業(yè)務(wù)組成。因此，在電競選手與俱樂部之間的工作合同約定不明的情況下，被認(rèn)定為事實勞動關(guān)系的風(fēng)險較大。

?

然而，電競選手的工作與傳統(tǒng)的勞動者還是存在不同，就有其特殊性。而這些特殊性如果不加以考慮，則可能導(dǎo)致無法權(quán)衡電競選手與俱樂部之間權(quán)利義務(wù)，最終并不利于電競行業(yè)的整體發(fā)展。這其中的重要因素可能包括以下幾個方面：

?

1. 年齡限制：勞動關(guān)系下俱樂部作為用人單位，勞動者應(yīng)當(dāng)為成年人，而電競行業(yè)（尤其是電競選手）呈年輕化趨勢甚至尚未成年，法律上無法簽署勞動合同；

   ?

2. 資金成本：電競行業(yè)的普遍薪酬相對不少其他工種的入門薪酬要高出不少，尤其對于有價值的電競選手簽署俱樂部而言，一方面，相關(guān)電競項目的聯(lián)盟或者說官方為了保護(hù)電競選手，對于最低薪酬有要求（比如英雄聯(lián)盟職業(yè)聯(lián)賽"LPL"）因此，勞動關(guān)系的情況下，用人單位除了需要支付較高的工資（報酬）外，需要依法繳納五險一金，用人成本會相應(yīng)增加；

   ?

3. 工作時間：電競選手、陪練、教練等的訓(xùn)練時間往往較長，基本都會超過勞動法有關(guān)每周不超過44小時的工作時間限制，電競選手在日常非賽季時，基本每天都需要在俱樂部進(jìn)行訓(xùn)練，以保證游戲競技狀態(tài)與排位等，再加上特定賽季時，電競選手的工作時間可能就會涵蓋雙休日、節(jié)假日等；顯然，俱樂部一旦簽署勞動合同，往往面臨著違反勞動法的法律風(fēng)險；

   ?

4. 權(quán)利行使：勞動關(guān)系下電競選手作為勞動者，則當(dāng)然享有勞動法賦予的權(quán)利，比如提前30天書面通知用人單位后可以離職等，而一旦電競選手行使這樣的權(quán)利且基本不承擔(dān)成本，這會導(dǎo)致俱樂部難以保障電競選手（尤其是極具前景的種子選手或已獲得很多榮譽的冠軍選手）的穩(wěn)定性，對俱樂部而言存在非常嚴(yán)重的不利影響；

   ?

5. 反制措施：勞動關(guān)系下對于勞動者承擔(dān)違約金有特定的限制情形，只有兩種情況用人單位可以主張違約金，一是用人單位通過培訓(xùn)并約定服務(wù)期而勞動者違反該約定，二是勞動者違反競業(yè)限制約定。[2] 一方面，就電競行業(yè)而言，電競選手及其俱樂部通過獲得賽事獎金、授權(quán)許可相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利等獲得收益，另一方面，諸如俱樂部的參賽席位、特定選手的簽約費、轉(zhuǎn)會導(dǎo)致的俱樂部之間的違約金等等，可能高達(dá)上千萬人民幣，而這樣的情況，一旦發(fā)生選手違約，如果按照勞動法的限制情形顯然較難約束。

?

?

電競選手和俱樂部之間的合同如果不采用勞動合同的方式，則可以使用更加符合電競行業(yè)自身的特殊性的合同，從而更好地權(quán)衡和保障電競選手和俱樂部的權(quán)利義務(wù)。目前而言，根據(jù)我們的經(jīng)驗和理解，電競選手和俱樂部之間的合同事實上需要包含多重法律關(guān)系，因此，可以通過一份綜合性的合同（暫稱為"服務(wù)合同"，考慮到有些俱樂部并未取得《營業(yè)性演出許可證》，因此，采用"服務(wù)合同"比"經(jīng)紀(jì)合同"更合適）來構(gòu)建出較為完整的法律關(guān)系體系，并通過服務(wù)合同與勞動合同進(jìn)行區(qū)分，適用《合同法》調(diào)整并排除勞動仲裁的前置管轄。

?

從案例來看，上海市第一中級人民法院對于電競選手及其所屬公司之間的合同糾紛作出的（2017）滬01民終5638號《民事判決書》就對綜合性的服務(wù)合同的效力進(jìn)行了效力認(rèn)定。一審法院上海市青浦區(qū)人民法院認(rèn)為"鑒于演藝經(jīng)紀(jì)合同[3]既涉及代理藝人對外溝通交涉的內(nèi)容，又存在為藝人進(jìn)行包裝宣傳的要求，還具有一定的內(nèi)部管理職能，存在較強的特殊性和行業(yè)特征；其不僅具備委托合同的主要特征，也同時具有勞動合同、行紀(jì)合同和居間合同等其他合同特征，故一審法院認(rèn)定該合同屬于包含多種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的綜合性合同。"同時，二審法院上海市第一中級人民法院認(rèn)為："《演藝事業(yè)經(jīng)紀(jì)合同》并不僅僅涉及委托法律關(guān)系，雙方還就演藝活動范圍、知識產(chǎn)權(quán)、藝人報酬等內(nèi)容作了明確約定，二審中公司（注：案件中的電競選手所屬公司）確認(rèn)沒有為葉某（注：案件中的電競選手）繳納社會保險，葉某也未能提供證據(jù)證實雙方間另有勞動合同存在，故該合同性質(zhì)不能簡單定義為委托合同或勞動合同。葉某關(guān)于其享有法律規(guī)定的任意解除權(quán)的主張，缺乏依據(jù)，本院不予采納。一審法院將雙方間《演藝事業(yè)經(jīng)紀(jì)合同》界定為包含多種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的綜合性合同確屬正確。"

?

由此可見，雖然"服務(wù)合同"并不是法律規(guī)定的有名合同，但是，考慮到電競行業(yè)的特殊性，這種包含多重法律關(guān)系的綜合性合同的效力是可以被認(rèn)可的。這類服務(wù)合同往往包括以下法律屬性的內(nèi)容：

?

1.勞務(wù)性質(zhì)的內(nèi)容：

?

在服務(wù)合同中，從勞務(wù)角度的內(nèi)部管理層面來說，一般會約定：（1）電競選手的基本薪酬與福利（從保護(hù)電競選手的角度，比如英雄聯(lián)盟職業(yè)聯(lián)賽會設(shè)定薪酬的最低標(biāo)準(zhǔn)、商業(yè)保險、節(jié)假日安排、差旅補助等內(nèi)容），（2）電競選手需要遵守俱樂部的規(guī)則制度，（3）電競選手應(yīng)當(dāng)自行依法繳納社保并依法納稅，（4）電競選手需要聽從俱樂部的培訓(xùn)、訓(xùn)練與參賽安排，接受俱樂部的考核等等。

?

2.委托性質(zhì)/居間性質(zhì)/行紀(jì)性質(zhì)的內(nèi)容：

?

當(dāng)俱樂部與電競選手簽約后，俱樂部往往會為電競選手提供培訓(xùn)、訓(xùn)練、并提供賽事安排、宣傳包裝、爭取贊助、承接商演、以及俱樂部可以代表電競選手作出保證履行相關(guān)義務(wù)的承諾。一般會約定：（1）俱樂部有權(quán)代表電競選手與任何第三方處理任何與電競選手相關(guān)的商業(yè)活動，包括但不限于：商業(yè)推廣、品牌代言、影視作品攝制等等各類活動，（2）商業(yè)活動產(chǎn)生的收益由俱樂部代為收取后，按特定比例與該電競選手進(jìn)行分成等等。根據(jù)所涉商業(yè)活動的活動方與俱樂部和/或電競選手的實際協(xié)議的簽約主體的不同，取得該商業(yè)活動機會的主體不同等情況，這些內(nèi)容可能涉及委托性質(zhì)/居間性質(zhì)/行紀(jì)性質(zhì)。

?

3.知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)許可性質(zhì)的內(nèi)容：

?

由于俱樂部和電競選手對外進(jìn)行商業(yè)活動時，往往涉及需要使用俱樂部標(biāo)識、電競選手姓名、昵稱、簽名、肖像、影像、照片等涉及知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，因此，一般會約定：（1）電競選手在合同期限內(nèi)不可撤銷地、獨家地、無償?shù)厥跈?quán)俱樂部或俱樂部指定的第三方在全球范圍內(nèi)以任何方式使用該等知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容；如涉及商業(yè)活動的，則電競選手有權(quán)取得商業(yè)活動收益的按比例分成；（2）電競選手確保與俱樂部的該等使用系獨家且不會侵犯其他第三方的權(quán)益。

?

除了上述不同法律性質(zhì)的內(nèi)容外，服務(wù)合同還有兩個重要的內(nèi)容需要進(jìn)行約定，一方面，服務(wù)合同需要針對不同的情形設(shè)定違約責(zé)任，包括俱樂部違約（主要在于薪酬支付等方面）、電競選手違約（主要在于不得擅自解約及違約金的設(shè)定）；另一方面，服務(wù)合同有別于勞動合同，不由勞動仲裁機構(gòu)管轄，因此，建議約定管轄的法院，又或者從保密性的角度，選擇仲裁機構(gòu)（而非勞動仲裁機構(gòu)）。

?

目前來說，并沒有法律強制性規(guī)定，要求電競選手與俱樂部簽署勞動合同以形成勞動關(guān)系。雖然尚不能完全排除事實勞動關(guān)系方風(fēng)險，但是就電競這一新興體育項目來說，俱樂部與電競選手之間的權(quán)利義務(wù)事實上涵蓋且同時具備多種法律關(guān)系，本就不應(yīng)當(dāng)簡單地直接歸為某一類合同，因此，綜合性的服務(wù)合同（如有俱樂部有《營業(yè)性演出許可證》也可以稱為"經(jīng)紀(jì)合同"）不僅會更符合商業(yè)需求，也一定程度上能夠更好地權(quán)衡俱樂部與電競選手之間的權(quán)益；而且。在俱樂部與電競選手雙方因服務(wù)合同發(fā)生爭議的時候，也能根據(jù)《合同法》更全面客觀地進(jìn)行對合同效力、雙方權(quán)責(zé)、違約金認(rèn)定等方面進(jìn)行認(rèn)定和判斷。

[1]?引自http://finance.china.com.cn/roll/20190806/5046755.shtml?

[2]《勞動合同法》第二十二條：用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。? 勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。? 用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。

第二十三條　用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。? 對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

第二十五條　除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。

[3]?該案件中系爭的合同名稱為《演藝經(jīng)紀(jì)合同》。