ARTICLES
專業(yè)文章
境外投資ODI之后 -- 法律監(jiān)管及合規(guī)分析
?
引言
在當(dāng)前中國多家企業(yè)紛紛赴海外融資、上市的大背景下，許多境內(nèi)投資者和人民幣基金，通過辦理境外直接投資（"ODI"）手續(xù)開展境外投資。該等投資完成后，還有哪些需要注意的合規(guī)事項，本文對此進(jìn)行了分析。
?
就境內(nèi)企業(yè)開展的境外投資活動，從境內(nèi)法律監(jiān)管角度，企業(yè)在辦理完畢商務(wù)、發(fā)改及外匯管理部門的ODI手續(xù)后，即獲得了對于特定投資標(biāo)的進(jìn)行對外投資的資格。ODI手續(xù)主要包括商務(wù)、發(fā)改部門的核準(zhǔn)或備案手續(xù)（視境外投資項目的主體、行業(yè)、地區(qū)等情況確定），以及通過外匯銀行辦理的外匯登記手續(xù)。
?
但在境外投資實務(wù)中，辦理完ODI手續(xù)并不意味著一勞永逸，企業(yè)需關(guān)注投資后的持續(xù)報告義務(wù)，境外再投資、境外投資事項變更的報告、備案程序，及境外投資項目退出涉及的監(jiān)管程序等。
一
?
商務(wù)部、發(fā)改委及外匯局關(guān)于境外投資后續(xù)監(jiān)管涉及的主要法律、法規(guī)及政策主要包括：
|
監(jiān)管部門 |
監(jiān)管規(guī)定 |
|
商務(wù)部 |
|
|
發(fā)改委 |
|
|
外匯局 |
|
|
注：上表并非對所有相關(guān)法律法規(guī)的完全列示 |
|
?
二
?
企業(yè)辦理ODI手續(xù)并開展境外投資項目后，應(yīng)按照相關(guān)監(jiān)管規(guī)定向商務(wù)、發(fā)改及外匯主管部門履行持續(xù)的報告義務(wù)，具體如下：
?
（一）商務(wù)部門
?
-
總體原則：企業(yè)應(yīng)當(dāng)向原備案或核準(zhǔn)的商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門報告境外投資業(yè)務(wù)情況、統(tǒng)計資料，以及與境外投資相關(guān)的困難、問題，并確保報送情況和數(shù)據(jù)真實準(zhǔn)確。
?
-
定期報告：境內(nèi)投資主體應(yīng)按照"凡備案（核準(zhǔn)）必報"的原則，向為其辦理備案（核準(zhǔn)）的相關(guān)主管部門定期報送對外投資關(guān)鍵環(huán)節(jié)信息（包括但不限于根據(jù)《對外直接投資統(tǒng)計制度》規(guī)定應(yīng)填報的月度、年度信息；對外投資并購前期事項；對外投資在建項目進(jìn)展情況、對外投資存在主要問題以及遵守當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)等）。
?
-
一事一報：境外投資主體出現(xiàn)重大不利時間或突發(fā)安全事件時，按"一事一報"原則及時向相關(guān)主管部門報送，相關(guān)部門將情況通報商務(wù)部。
?
? 特別提示：
?
根據(jù)《境外中資企業(yè)（機(jī)構(gòu)）報到登記制度》（商合發(fā)[2005]447號），經(jīng)商務(wù)部或者省級商務(wù)主管部門核準(zhǔn)、持有《中華人民共和國境外投資批準(zhǔn)證書》的中資企業(yè)，須向所在國使領(lǐng)館經(jīng)商處報到登記。根據(jù)我們在實踐中的了解，經(jīng)商務(wù)部門事前備案程序取得《企業(yè)境外投資證書》的境內(nèi)企業(yè)境外投資企業(yè)，亦需辦理該等使領(lǐng)館報到登記手續(xù)。
?
中資企業(yè)在投資所在國辦理完畢注冊登記手續(xù)之日起30日內(nèi)，其負(fù)責(zé)人應(yīng)持《境外中資企業(yè)（機(jī)構(gòu)）報到登記表》并持企業(yè)相關(guān)資料向駐當(dāng)?shù)厥诡I(lǐng)館經(jīng)商處報到登記。
?
境內(nèi)投資主體應(yīng)及時將《報到登記表》回執(zhí)聯(lián)交各省級商務(wù)主管部門；中央企業(yè)設(shè)立的境外中資企業(yè)應(yīng)將《報到登記表》回執(zhí)聯(lián)交其國內(nèi)總部。中資企業(yè)報到登記情況納入境外投資聯(lián)合年檢的內(nèi)容。
?
（二）發(fā)改部門
?
?
-
事中報告：境外投資過程中發(fā)生外派人員重大傷亡、境外資產(chǎn)重大損失、損害我國與有關(guān)國家外交關(guān)系等重大不利情況的，投資主體應(yīng)當(dāng)在有關(guān)情況發(fā)生之日起5個工作日內(nèi)通過網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)提交重大不利情況報告表。
?
-
事后報告：屬于核準(zhǔn)、備案管理范圍的項目，投資主體應(yīng)當(dāng)在項目完成之日起20個工作日內(nèi)通過網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)提交項目完成情況報告表。項目完成情況報告表格式文本由國家發(fā)展改革委發(fā)布。項目完成，是指項目所屬的建設(shè)工程竣工、投資標(biāo)的股權(quán)或資產(chǎn)交割、中方投資額支出完畢等情形。
?
?
（三）外匯部門
?
-
存量權(quán)益登記：相關(guān)市場主體應(yīng)于每年6月30日前，在國家外匯管理局應(yīng)用服務(wù)平臺（http://asone.safesvc.gov.cn/asone/）報送上年末境內(nèi)直接投資和（或）境外直接投資存量權(quán)益（以下合稱直接投資存量權(quán)益）數(shù)據(jù)。具體填報時間以國家外匯管理局及各地分局每年下發(fā)的相關(guān)通知為準(zhǔn)，2018年ODI存量權(quán)益登記的填報登記時間為2019年4月1日至6月30日期間。
?
? 特別提示：
?
特別提示：存量權(quán)益登記的填報主體不僅包括辦理ODI手續(xù)的境內(nèi)企業(yè)，亦包括特殊目的公司境內(nèi)個人股東。
?
三
?
境外再投資系指，境內(nèi)企業(yè)在此前已取得核準(zhǔn)/備案的境外投資項目中設(shè)立的境外企業(yè)，以新設(shè)、并購等方式新開展的境外投資活動。
?
根據(jù)開展境外再投資的不同主體（是否為原ODI項目中的最終標(biāo)的企業(yè)，或為路徑企業(yè)）、投資范圍（是否屬于原ODI項目已核準(zhǔn)/備案投資范圍）、資金來源（是否涉及境內(nèi)主體新匯出資金）等情況，境外再投資所適用的監(jiān)管程序亦有所差別。
|
監(jiān)管部門 |
監(jiān)管要求 |
|
商務(wù)部門 |
? 根據(jù)實踐中對北京、上海、四川、西藏等地商務(wù)部門的咨詢，如境外企業(yè)的后續(xù)投資同時滿足以下要點，則商務(wù)部門傾向于該等境外再投資事項適用事后報告程序即可，而無需重新適用境外投資的事前備案或核準(zhǔn)程序：（1）不存在原核準(zhǔn)、備案范圍以外的資金出境情況；（2）擬進(jìn)行再投資的境外企業(yè)是此前已核準(zhǔn)或備案投資項目中的最終標(biāo)的企業(yè)；且（3）最終標(biāo)的企業(yè)原報備的經(jīng)營范圍、投資范圍等，基本可涵蓋境外再投資項目內(nèi)容。? |
|
發(fā)改部門 |
? 根據(jù)實踐中對北京、上海、四川、西藏等地發(fā)改部門的咨詢，發(fā)改部門主要關(guān)注境外再投資項目是否屬于非敏感項目且是否不涉及新增資金出境；如是，企業(yè)開展境外再投資，原則上可不再辦理發(fā)改境外投資備案手續(xù)。 |
|
外管部門 |
|
?
四
?
企業(yè)在完成ODI手續(xù)后，如特定境外投資事項發(fā)生變更，企業(yè)及/或境內(nèi)居民個人股東（如涉及）應(yīng)按照相關(guān)監(jiān)管規(guī)定向商務(wù)、發(fā)改及外匯主管部門辦理相關(guān)變更手續(xù)，具體要求如下：
|
監(jiān)管部門 |
監(jiān)管要求 |
|
商務(wù)部 |
? 根據(jù)近期項目實操及向北京、四川、上海等地商務(wù)部門的電話咨詢，如跨輪次融資項目中存在多名ODI投資人，一般由投資金額最大的ODI投資人辦理境外投資證書的相關(guān)變更手續(xù)；此外，一個最終標(biāo)的企業(yè)僅會頒發(fā)一張境外投資證書，由頒發(fā)證書的主管商務(wù)部門于該等證書上更新境外投資信息。 |
|
發(fā)改委 |
? 根據(jù)近期項目實操及向北京、四川、上海等地發(fā)改部門的電話咨詢，如跨輪次融資項目中存在多名ODI投資人，仍由上一輪負(fù)責(zé)辦理項目核準(zhǔn)/備案手續(xù)的ODI投資人辦理該項目核準(zhǔn)文件或備案通知書的申請變更手續(xù)。 ? |
|
外匯局 |
|
?
五
?
企業(yè)境外投資退出后，企業(yè)及/或境內(nèi)居民個人股東（如涉及）應(yīng)按照相關(guān)監(jiān)管規(guī)定向商務(wù)、發(fā)改及外匯主管部門辦理相關(guān)境外投資退出手續(xù)，具體要求如下：
|
監(jiān)管部門 |
監(jiān)管要求 |
|
商務(wù)部 |
|
|
發(fā)改委 |
|
|
外匯局 |
|
?
六
?
綜上所述，企業(yè)辦理完成相關(guān)ODI手續(xù)后，仍將受到發(fā)改、商務(wù)及外匯主管部門的持續(xù)監(jiān)管。如企業(yè)發(fā)生境外再投資、境外投資事項變更、境外投資退出/終止等事項，應(yīng)向主管商務(wù)、發(fā)改及外匯部門履行相關(guān)報告手續(xù)或變更/注銷登記手續(xù)；此外，企業(yè)應(yīng)根據(jù)相關(guān)監(jiān)管要求向發(fā)改、商務(wù)及外匯部門履行持續(xù)報告義務(wù)。
?
[注]
[1] 發(fā)改委3號文第十三條規(guī)定，實行核準(zhǔn)管理的范圍是投資主體直接或通過其控制的境外企業(yè)開展的敏感類項目。核準(zhǔn)機(jī)關(guān)是國家發(fā)展改革委。
本辦法所稱敏感類項目包括：（一）涉及敏感國家和地區(qū)的項目；（二）涉及敏感行業(yè)的項目。本辦法所稱敏感國家和地區(qū)包括：（一）與我國未建交的國家和地區(qū)；（二）發(fā)生戰(zhàn)爭、內(nèi)亂的國家和地區(qū)；（三）根據(jù)我國締結(jié)或參加的國際條約、協(xié)定等，需要限制企業(yè)對其投資的國家和地區(qū)；（四）其他敏感國家和地區(qū)。
本辦法所稱敏感行業(yè)包括：（一）武器裝備的研制生產(chǎn)維修；（二）跨境水資源開發(fā)利用；（三）新聞傳媒；（四）根據(jù)我國法律法規(guī)和有關(guān)調(diào)控政策，需要限制企業(yè)境外投資的行業(yè)。敏感行業(yè)目錄由國家發(fā)展改革委發(fā)布。
[2] 根據(jù)商務(wù)部3號文，終止是指原經(jīng)備案或核準(zhǔn)的境外企業(yè)不再存續(xù)或企業(yè)不再擁有原經(jīng)備案或核準(zhǔn)的境外企業(yè)的股權(quán)等任何權(quán)益。
