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香港防疫措施及相關(guān)法律問(wèn)題分析
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近日，新型冠狀病毒肺炎在各地蔓延，舉國(guó)上下都在全力防疫，香港特別行政區(qū)政府也宣布了一系列應(yīng)對(duì)措施。部分措施可能對(duì)內(nèi)地企業(yè)和香港中資企業(yè)產(chǎn)生一定的影響。本文嘗試對(duì)這些措施及其所涉的香港與內(nèi)地法律問(wèn)題進(jìn)行梳理分析，僅作探討，不構(gòu)成法律意見(jiàn)。
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（一） 相關(guān)措施概述
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根據(jù)《中華人民共和國(guó)香港特別行政區(qū)基本法》，全國(guó)人大授權(quán)香港依照該法的規(guī)定實(shí)行高度自治，享有行政管理權(quán)、立法權(quán)、獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán)。香港特區(qū)政府自行制定促進(jìn)醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)的政策，可對(duì)世界各國(guó)或各地區(qū)的人入境、逗留和離境，實(shí)行出入境管制。
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截至2019年1月30日，香港特區(qū)政府陸續(xù)公告了下列應(yīng)對(duì)疫情的措施（包括但不限于）：
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（1）根據(jù)"對(duì)公共衛(wèi)生有重要性的新型傳染病準(zhǔn)備及應(yīng)變計(jì)劃2020"，將應(yīng)變級(jí)別由"嚴(yán)重"提升至最高級(jí)別"緊急"。
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（2）客運(yùn)交通方面：
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鐵路：全面暫停高鐵香港段及粵港直通車所有班次;?
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空運(yùn)：削減約一半香港來(lái)往內(nèi)地的航班，暫停來(lái)往湖北省的所有航班;?
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海運(yùn)：暫停尖沙咀"中國(guó)客運(yùn)碼頭"和屯門(mén)客運(yùn)碼頭的所有跨境渡輪服務(wù)，上環(huán)港澳碼頭的跨境渡輪服務(wù)也會(huì)根據(jù)實(shí)際情況作出調(diào)整;
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陸路：減少落馬洲管制站、深圳灣口岸及港珠澳大橋香港口岸的跨境巴士及穿梭巴士服務(wù)（包括皇崗口岸短途跨境巴士、皇巴及金巴）的班次;
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口岸：暫停西九龍站、紅磡站、尖沙咀中國(guó)客運(yùn)碼頭及屯門(mén)客運(yùn)碼頭口岸服務(wù)；暫停沙頭角及文錦渡的客運(yùn)服務(wù)（跨境巴士、跨境私家車和出租車也不能通過(guò)）。
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（3）拒絕湖北省居民，以及過(guò)去十四日曾到過(guò)湖北省的人士入境香港，但香港居民除外。
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（4）非香港居民入境一律經(jīng)人工柜臺(tái)辦理手續(xù)，不能使用自助通道。
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（5） 內(nèi)地人士入境需進(jìn)行健康申報(bào)及體溫檢測(cè)。
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（6）要求內(nèi)地暫停發(fā)出個(gè)人旅游簽注（此前已暫停所有赴港旅行團(tuán)）。
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（7）感染新型冠狀病毒肺炎的非香港居民在香港求診，需支付相關(guān)費(fèi)用。
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（8）部分政府部門(mén)（包括公司注冊(cè)處、稅務(wù)局、破產(chǎn)管理署等）宣布暫時(shí)關(guān)閉或延遲復(fù)工，法院也推遲庭審。
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（9）呼吁雇主就雇員的工作安排作出彈性處理。除提供緊急和必須的服務(wù)外，可考慮安排雇員在家工作。
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（二） 對(duì)相關(guān)企業(yè)有什么影響？
（1）高鐵和直通車停運(yùn)、航班減少、赴港需商務(wù)簽注、眾多口岸關(guān)閉，將對(duì)內(nèi)地企業(yè)人士赴港從事商務(wù)活動(dòng)帶來(lái)不便;
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（2） 部分香港政府部門(mén)關(guān)閉或延遲復(fù)工，可能影響一些項(xiàng)目的進(jìn)度;及
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（3）香港中資企業(yè)員工從內(nèi)地返港后可能需在家工作一段時(shí)間，影響工作效率。
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短期內(nèi)，這些措施勢(shì)必減少跨境人流。如果暫停時(shí)間較長(zhǎng)，或后續(xù)還有更多"封關(guān)"措施，可能進(jìn)一步影響跨境資金流，對(duì)相關(guān)行業(yè)造成更實(shí)質(zhì)的影響。
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（三） 誰(shuí)是香港居民？
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入境限制措施都是針對(duì)非香港居民的。簡(jiǎn)而言之，如果沒(méi)有資格取得香港身份證，就是非香港居民。
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根據(jù)《基本法》，香港居民包括永久性居民和非永久性居民。
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永久性居民需要符合《基本法》規(guī)定的條件（例如，在香港通常居住連續(xù)七年以上的中國(guó)公民），是擁有香港永久居留權(quán)的人。
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非永久性居民為有資格依照香港《人事登記條例》取得香港居民身份證，但沒(méi)有永久居留權(quán)的人。
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實(shí)踐中，香港永久性居民和非永久性居民都可持有香港身份證，但前者的身份證上會(huì)標(biāo)注"持有人擁有香港居留權(quán)"。
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根據(jù)"輸入內(nèi)地人才計(jì)劃"或"優(yōu)秀人才入境計(jì)劃"進(jìn)入香港工作、長(zhǎng)期逗留的人士，一般都有資格取得香港身份證。旅游、探親等短期逗留的人士則沒(méi)有香港身份證。
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（四）暫停自由行后，去香港出差要辦什么簽注？
對(duì)于非香港居民的內(nèi)地商務(wù)人士，鑒于個(gè)人旅游簽注已經(jīng)暫停，赴港出差可能需要辦理商務(wù)簽注。
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申請(qǐng)商務(wù)簽注需要符合一定的條件，例如"受單位派遣赴香港從事商務(wù)活動(dòng)"。 申請(qǐng)3個(gè)月或者1年多次商務(wù)簽注，所在單位（例如企業(yè)法人或其分支機(jī)構(gòu)）須事先向所在地公安機(jī)關(guān)出入境管理部門(mén)登記備案。 實(shí)踐中，每家企業(yè)可能只有一定的名額能夠辦理多次往返商務(wù)簽注，未必覆蓋每個(gè)員工。
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（五） 入境香港注意事項(xiàng)？
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入境時(shí)應(yīng)如實(shí)披露相關(guān)信息（包括是否到過(guò)湖北）及如實(shí)回答詢問(wèn)。
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根據(jù)香港《入境條例》（香港法例第115章），未獲入境事務(wù)主任或入境事務(wù)助理員準(zhǔn)許的人，不得在香港入境，除非他享有香港居留權(quán)或他是前香港永久性居民。
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入境事務(wù)主任或入境事務(wù)助理員可以在任何人抵達(dá)香港或離境前，向該人做出詢問(wèn)。[1] 而任何人如果在入境時(shí)做出或安排做出明知為虛假或自己也不信以為真的陳述或申報(bào)，即屬犯罪。[2]??
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（六） 簽署合同是否一定要到香港？
一般不需要。按照法律和實(shí)踐慣例，企業(yè)高管可以在香港境外簽署合同，電郵發(fā)送掃描件并將原件郵寄到香港。
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但如果香港中資企業(yè)需要公證文書(shū)拿到內(nèi)地使用，例如公證其成立證明及董事會(huì)決議，通常需要至少一位董事親自到香港，在內(nèi)地"司法部委托公證人"面前簽字。
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（七）如香港雇員因病隔離無(wú)法工作，有什么待遇？
香港中資企業(yè)的雇員，如被香港衛(wèi)生部門(mén)要求或命令接受醫(yī)學(xué)監(jiān)察或檢疫，將獲發(fā)寫(xiě)有"須接受醫(yī)學(xué)監(jiān)察"的醫(yī)生證明書(shū)，雇主需按香港《雇傭條例》（香港法例第57章）或有關(guān)雇傭合同的規(guī)定，讓該雇員休病假。
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根據(jù)香港《雇傭條例》的相關(guān)條款（以下內(nèi)容受限于該《條例》規(guī)定的許多適用條件及例外情形，限于篇幅，此處未詳列）：
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如雇員在緊接病假日之前已根據(jù)連續(xù)性合約受其雇主雇傭1個(gè)月或以上，雇主需支付疾病津貼，津貼額為雇員平時(shí)工資的4/5，但雇員需連續(xù)休病假4日以上才能獲得疾病津貼。
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一般而言，凡雇員根據(jù)連續(xù)性合約受雇者，在最初受雇的12個(gè)月內(nèi)，每滿1個(gè)月即可享有有薪病假日（即可獲病假津貼的日子）2天。12個(gè)月后每受雇滿1個(gè)月即可享有有薪病假日4天。有薪病假日可不時(shí)予以累積，最長(zhǎng)可至120天。
- 如雇主需要支付疾病津貼，則不得在該病假日終止雇傭合約（根據(jù)該條例第9條（故意不服從命令、行為不當(dāng)、欺詐等情形）終止的除外）。
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（八） 香港雇員在家工作期間的工資？
受制于雇傭合同的有關(guān)規(guī)定，如果在家工作是香港雇主要求的或雙方協(xié)商同意的，一般應(yīng)由雇主照常支付工資。
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（九） 傳染病是否構(gòu)成不可抗力？
如果因?yàn)橐咔榈穆印⒊鋈刖彻苤拼胧?、乃至疫情和社?huì)動(dòng)蕩導(dǎo)致的香港經(jīng)濟(jì)衰退，影響了合同履行，延誤了項(xiàng)目交割，是否可以主張不可抗力？
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值得注意的是，1月30日世界衛(wèi)生組織宣布中國(guó)疫情構(gòu)成"國(guó)際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件"。不排除后續(xù)會(huì)有更多的國(guó)家或地區(qū)以"疫情"為由對(duì)我國(guó)采取交通、出入境、貿(mào)易、投融資限制措施，此類事件是否構(gòu)成不可抗力，將會(huì)備受關(guān)注。
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參見(jiàn)《十論香港法之一：合同不可抗力條款》
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關(guān)于傳染病，如果合同適用中國(guó)內(nèi)地法律，不可抗力是法定免責(zé)事由。即使合同沒(méi)有約定，也可以適用法律規(guī)定。只要能證明傳染病屬于法律規(guī)定的"不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況"，導(dǎo)致不能履行合同，就可以構(gòu)成不可抗力免責(zé)事件。
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如果合同適用香港法律，香港成文法并無(wú)關(guān)于不可抗力(force majeure)的規(guī)定，能否根據(jù)普通法判例在個(gè)案推定適用不可抗力或"合同落空(frustration)"具有不確定性，所以疫情算不算不可抗力，合同的約定很重要。
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如果合同適用香港之外其他普通法系國(guó)家或地區(qū)的法律，一般說(shuō)來(lái)其普通法與香港的類似，即并無(wú)關(guān)于不可抗力的明確規(guī)定，但也需要查詢其有沒(méi)有特定的成文法。
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不論適用什么法律，在合同中進(jìn)行明確約定都是最佳的解決方案。
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（十） 針對(duì)疫情，怎樣設(shè)計(jì)不可抗力條款？
關(guān)于適用香港法的合同，前文《十論香港法之一：合同不可抗力條款》中重點(diǎn)討論了群體性暴力事件導(dǎo)致的不可抗力，及如何設(shè)計(jì)合同條款。此文針對(duì)傳染病疫情及防治措施進(jìn)行補(bǔ)充。
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不論是貿(mào)易還是跨境投資、融資合同，在當(dāng)前的形勢(shì)下都應(yīng)高度重視不可抗力條款的設(shè)計(jì)，進(jìn)行個(gè)性化定制，不應(yīng)簡(jiǎn)單照搬模板。
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不可抗力的定義
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香港法下，不可抗力的內(nèi)涵、外延可由雙方當(dāng)事人自行約定。只要合同寫(xiě)清楚的，都算不可抗力。如將來(lái)可能要主張不可抗力，那么范圍列舉越廣泛越好。常用的香港合同不可抗力條款模版（簡(jiǎn)稱"模版"），通常會(huì)列舉戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工、政府行為、自然災(zāi)害（如臺(tái)風(fēng)）、恐怖襲擊等事件。
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根據(jù)如今的疫情，可以考慮增加下列不可抗力事件：嚴(yán)重傳染?。ㄕ畬魅静?yīng)變級(jí)別調(diào)整為"緊急"，或者傳染病已造成重大社會(huì)影響，即應(yīng)視為"嚴(yán)重"）、相關(guān)政府或公共管理部門(mén)因傳染病疫情而采取的交通、出入境、進(jìn)出口、投融資或其他方面的限制措施。
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經(jīng)濟(jì)性因素
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疫病可能導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)下行、物資緊缺、價(jià)格上漲，如合同無(wú)明確約定，香港法院一般都不愿將其歸入不可抗力。
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但企業(yè)可以根據(jù)自己的具體需要，在合同里不可抗力的定義中明確納入或排除成本上漲、匯率變動(dòng)、市場(chǎng)行情波動(dòng)、資產(chǎn)價(jià)格漲跌等經(jīng)濟(jì)性因素。例如，客戶生產(chǎn)某種產(chǎn)品所需的原材料，因疫情導(dǎo)致價(jià)格上漲到某種程度就可能導(dǎo)致履行合同無(wú)利可圖，就可以將這種價(jià)格上漲的情形列為不可抗力。
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兜底條款
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需要注意的是，列舉不可抗力事件的副作用是，未被明確列舉的事件可能就會(huì)被認(rèn)為不構(gòu)成不可抗力事件。因此模板都會(huì)提到"任何其他客觀情況或事件"作為兜底條款。
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但問(wèn)題是，上述"兜底"條款未必真能兜得住，根據(jù)普通法合同解釋的"客觀性原則"，[3]有可能被解釋為僅僅兜住了合同明確列舉的那些不可抗力事件。所以，千萬(wàn)不能節(jié)約筆墨，最好能改成"任何其他客觀情況或事件，不論這些其他客觀情況或事件與前文列舉的不可抗力情況或事件是否近似"。
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影響程度
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根據(jù)一般的合同模版，不可抗力必須達(dá)到"阻止、阻礙或妨礙（prevent, impede or hinder）一方履行合同義務(wù)"的程度"，而且是"一方無(wú)法預(yù)見(jiàn)、超出一方控制范圍，無(wú)法采取合理措施避免或減輕影響"的，才能免除或延緩一方的義務(wù)。
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但是，在當(dāng)前形勢(shì)下，履行合同可能被疫情、政府管制措所阻礙，真是"無(wú)法預(yù)見(jiàn)"的嗎？條款中有"無(wú)法預(yù)見(jiàn)"這樣的措辭，可能會(huì)壓縮一方得以主張不可抗力的范圍，因此可以相應(yīng)修改。在內(nèi)地法律下，"無(wú)法預(yù)見(jiàn)"是法律的明確規(guī)定，可以預(yù)見(jiàn)的肯定不是不可抗力。但在普通法下，只要明確約定，可以預(yù)見(jiàn)的事件也可以構(gòu)成不可抗力事件。因此，也可以在香港合同中刪除或相應(yīng)修改"無(wú)法預(yù)見(jiàn)、超出控制范圍、無(wú)法合理避免"等不可抗力的限制條件。
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通知義務(wù)
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根據(jù)模版，發(fā)生不可抗力后受影響方應(yīng)通知對(duì)方，告知詳情并定期報(bào)告，采用合理努力減少損害并在可行的時(shí)候恢復(fù)履行?？梢钥紤]在合同中約定必須在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)發(fā)出通知，而且只有在通知送達(dá)后才能引用不可抗力暫停履行，不可抗力持續(xù)多長(zhǎng)時(shí)間會(huì)導(dǎo)致終止合同，屆時(shí)哪一方有權(quán)提議終止。
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例如，作為貿(mào)易合同的采購(gòu)方，如果供貨方因?yàn)橐咔榛蛳嚓P(guān)政府的出入境、進(jìn)出口管制措施而暫停供貨，是否有權(quán)在一定期限后終止合同轉(zhuǎn)而向其他供貨方采購(gòu)？采購(gòu)方能夠承受的最長(zhǎng)斷供期限是多少？這些都需要律師在撰寫(xiě)合同時(shí)就仔細(xì)考慮。
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"艱難情勢(shì)"
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除了不可抗力條款，合同的其他條款也可以對(duì)不可預(yù)知的事情作出規(guī)定。
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例如，"艱難情勢(shì)條款（hardship clause）"約定在履行合同的過(guò)程中遭遇無(wú)法預(yù)料、不能控制且不可歸責(zé)于一方當(dāng)事人的突發(fā)事件，根本上改變了合同雙方的利益平衡時(shí)，一方可按合同規(guī)定的程序請(qǐng)求調(diào)整合同義務(wù)（而并不一定暫?；蚪K止合同的履行）。如會(huì)展合同，很可能因疫情影響導(dǎo)致客流大跌，一方收入不及預(yù)期，也可以提前在合同中設(shè)計(jì)相關(guān)的價(jià)格調(diào)整機(jī)制，這樣既無(wú)需暫停或終止合同履行，又可以調(diào)整雙方的權(quán)利義務(wù)。
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"營(yíng)業(yè)日"
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一般香港合同中的"營(yíng)業(yè)日"都是指銀行開(kāi)門(mén)營(yíng)業(yè)的日子。但如履行合同涉及人員出入境，貨物進(jìn)出口，一方擔(dān)憂疫情及政府的措施可能對(duì)自己履行義務(wù)造成影響，可以考慮修改營(yíng)業(yè)日的定義。例如，相關(guān)的入境管制措施直接影響到了已方相關(guān)人員出入境，或者相關(guān)香港政府部門(mén)閉門(mén)的日子，都不算"營(yíng)業(yè)日"。
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與合同的不可抗力條款相比，"營(yíng)業(yè)日"是一個(gè)獨(dú)立的概念，無(wú)需證明受到不可抗力影響的程度和持續(xù)的時(shí)間，無(wú)需發(fā)出通知，也無(wú)需考慮替代履行方案。
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春節(jié)后，疫情對(duì)經(jīng)濟(jì)的影響將逐漸顯現(xiàn)。建議有關(guān)企業(yè)關(guān)注香港及其他地區(qū)防疫及入境、貿(mào)易限制措施對(duì)業(yè)務(wù)活動(dòng)和履行合同的影響， 做出相應(yīng)安排，爭(zhēng)取將損失控制在最小范圍內(nèi)。
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[注]?
[1] 見(jiàn)香港《入境條例》第4（1）條。
[2] 見(jiàn)香港《入境條例》第42條。
[3] 指站在虛構(gòu)的理性人士的角度，根據(jù)簽訂合同時(shí)預(yù)知的背景和合同文字的客觀含義，去解釋合同所表達(dá)的意思。
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The End
