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如上所述，國務(wù)院及地方人民政府采取的延長假期、延期復(fù)工等防控措施，屬于《傳染病防治法》第四十二條、《突發(fā)事件應(yīng)對法》第五十條所規(guī)定可以采取且具備法律強(qiáng)制力的緊急措施，企業(yè)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵照執(zhí)行。

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此外，企業(yè)如果確因工作需要提前復(fù)工，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)?shù)卣⒁咔榉揽仡I(lǐng)導(dǎo)小組以及相關(guān)主管部門的規(guī)定，履行相應(yīng)的備案手續(xù)，實(shí)施檢疫查驗(yàn)和健康防護(hù)，并做好疫情防控措施，確保安全復(fù)工。因防控疫情實(shí)行條塊結(jié)合、屬地管理，具體應(yīng)當(dāng)以當(dāng)?shù)卣⒁咔榉揽仡I(lǐng)導(dǎo)小組以及相關(guān)主管部門發(fā)布的政策、規(guī)定和要求為準(zhǔn)。

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以山東省為例，根據(jù)《山東省人力資源和社會保障廳關(guān)于積極應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情做好勞動關(guān)系工作的通知》（魯人社函〔2020〕5號）規(guī)定，企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致停工停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的，應(yīng)當(dāng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付職工工資；超過一個工資支付周期的，企業(yè)安排勞動者工作的，按照雙方新約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資，但不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)；企業(yè)沒有安排勞動者工作的，應(yīng)當(dāng)按照不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的70%支付勞動者基本生活費(fèi)，生活費(fèi)發(fā)放至企業(yè)復(fù)工、復(fù)產(chǎn)或者解除勞動關(guān)系。

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根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于延長2020年春節(jié)假期的通知》，為加強(qiáng)新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作，有效減少人員聚集，阻斷疫情傳播，更好保障人民群眾生命安全和身體健康，延長2020年春節(jié)假期至2月2日（農(nóng)歷正月初九，星期日），2月3日（星期一）起正常上班。因疫情防控不能休假的職工，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國勞動法》規(guī)定安排補(bǔ)休，未休假期的工資報酬應(yīng)按照有關(guān)政策保障落實(shí)。根據(jù)我們的理解，春節(jié)放假期間為1月24日（除夕）至1月30日（正月初六），其中，1月25日至1月27日（正月初一至正月初三）為國家法定節(jié)假日，1月24日、1月28日至30日均為休息日調(diào)休。延長假期中的1月31日、2月1日，我們傾向于認(rèn)為屬于國家臨時安排的特殊假期，2月2日屬于正常雙休日性質(zhì)。

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鑒于互聯(lián)網(wǎng)科技的發(fā)展，遠(yuǎn)程辦公在某些行業(yè)或者某些崗位具有一定的可行性，因此，企業(yè)可以安排員工在延長假期期間在家辦公。如企業(yè)在此期間（指3天法定節(jié)假日以外的期間）安排員工工作，參考前述《山東省人力資源和社會保障廳關(guān)于積極應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情做好勞動關(guān)系工作的通知》規(guī)定，因疫情防控不能休假的職工，應(yīng)根據(jù)勞動法規(guī)定安排補(bǔ)休，不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的勞動報酬；企業(yè)在法定節(jié)假日期間安排員工工作的，應(yīng)根據(jù)勞動法的規(guī)定，支付不低于百分之三百的工資報酬。

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因新型冠狀病毒疫情采取的防控措施，毫無疑問已經(jīng)或?qū)⒁绊懼T多企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營計劃，我們建議，企業(yè)應(yīng)當(dāng)從如下幾個方面，防范合同履約風(fēng)險。

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本次新型冠狀病毒疫情正值春節(jié)假期，企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時組織生產(chǎn)、銷售等職能部門人員召開會議（盡量采用遠(yuǎn)程電話或微信語音方式），對公司已經(jīng)簽訂的正在履行中的商業(yè)合同進(jìn)行梳理，并結(jié)合政府推遲復(fù)工的決定，根據(jù)自身產(chǎn)能及假期結(jié)束后的生產(chǎn)計劃，合理預(yù)計能否在合同規(guī)定的時間內(nèi)依約履行合同義務(wù)。如對合同履行不會產(chǎn)生重大影響，仍應(yīng)本著善意和誠實(shí)信用原則最大程度上依約履行合同義務(wù)，避免給商業(yè)對方造成不良影響。

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1.中國法下的不抗抗力

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如果交易雙方之間的合同約定適用的是中華人民共和國法律，則根據(jù)《中華人民共和國合同法》（下稱《合同法》）第一百第十七條第二款對不可抗力的定義，不可抗力是指"不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況"。根據(jù)前文所述，本次疫情屬于特別重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件，參照最高人民法院在2003年發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》（下稱《非典通知》，已廢止）第三條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定"由于‘非典’疫情原因，按原合同履行對一方當(dāng)事人的權(quán)益有重大影響的合同糾紛案件，可以根據(jù)具體情況，適用公平原則處理。因政府及有關(guān)部門為防治‘非典’疫情而采取行政措施直接導(dǎo)致合同不能履行，或者由于‘非典’疫情的影響致使合同當(dāng)事人根本不能履行而引起的糾紛，按照《中華人民共和國合同法》第一百一十七條和第一百一十八條的規(guī)定妥善處理"，我們初步判斷，本次疫情將來很有可能會被司法機(jī)關(guān)認(rèn)定為屬于不可抗力的情形。當(dāng)然，對此仍需要立法或司法機(jī)構(gòu)予以明確為宜。

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根據(jù)《合同法》第一百一十七條"因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任"之規(guī)定，在雙方當(dāng)事人并未明確約定排除此類事件適用不可抗力的情況下，我們認(rèn)為，因本次疫情導(dǎo)致違約的一方有機(jī)會援引不可抗力，來免除全部或部分違約責(zé)任。但是，援引不可抗力也并不代表合同一概應(yīng)當(dāng)解除、違約一方一概可以免除責(zé)任，法院仍會從促成交易、降低交易成本的立場出發(fā)，遵循誠實(shí)信用、公平原則，結(jié)合不可抗力是否為構(gòu)成一方違約的唯一原因、不可抗力是否導(dǎo)致合同目的根本無法實(shí)現(xiàn)等因素，在個案之中妥善處理。

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同時，值得注意的是，如果是企業(yè)在本次疫情發(fā)生后所簽署的合同，因不符合不可抗力中"不可預(yù)見"之構(gòu)成要件，我們認(rèn)為，援引不可抗力免責(zé)的可行性較低；如果是企業(yè)在遲延履行后發(fā)生不可抗力的，我們認(rèn)為，援引不可抗力免責(zé)的可行性亦較低。因此，建議企業(yè)在對外簽署合的同時綜合考慮本次新型冠狀病毒疫情對生產(chǎn)、加工、運(yùn)輸、交付等各環(huán)節(jié)的影響，綜合評估企業(yè)自身及交易對方的履約能力，避免因本次疫情而給企業(yè)帶來更大的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險和責(zé)任。

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2.外國法下的不可抗力

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如果交易雙方之間的合同約定適用的法律是境外法律（境外，系指中華人民共和國大陸地區(qū)以外，包括香港、澳門、臺灣地區(qū)），則需要結(jié)合境外法律的規(guī)定、司法判例及合同中對不可抗力條款的定義和解讀，慎重判斷本次疫情是否會被認(rèn)定為不可抗力，必要時建議咨詢境外專業(yè)律師的意見。

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3.援引中國法下不可抗力的注意事項(xiàng)

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如果疫情確實(shí)對企業(yè)的履約構(gòu)成了重大影響，需要在中國法下援引不可抗力免責(zé)，應(yīng)當(dāng)做好如下工作：

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(1)?判斷是否可以援引不可抗力主張免責(zé)

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如前所述，根據(jù)《合同法》第一百一十七條第一款"因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任"之規(guī)定，如果違約一方能夠證明不可抗力系導(dǎo)致違約的原因，則違約一方可援引不可抗力主張免責(zé)。

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但需要注意的是，如果不可抗力并非導(dǎo)致違約的唯一原因，或者按原合同履行對一方當(dāng)事人的權(quán)益有重大影響的，則違約一方仍存在承擔(dān)部分賠償責(zé)任的可能。例如，《非典通知》第三條第一款第（三）項(xiàng)中明確"由于‘非典’疫情原因，按原合同履行對一方當(dāng)事人的權(quán)益有重大影響的合同糾紛案件，可以根據(jù)具體情況，適用公平原則處理"，在司法實(shí)踐中，就曾有法院根據(jù)這一通知精神，判決因"非典"導(dǎo)致違約的情況下，違約一方仍需要承擔(dān)部分賠償責(zé)任，而不是全部免除責(zé)任。

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(2)?判斷是否有權(quán)以不可抗力為由主張解除合同

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根據(jù)《合同法》第九十四條第一款的規(guī)定，如因不可抗力事件造成合同目的無法實(shí)現(xiàn)的，任何一方可以解除合同。由上述條文可見，在發(fā)生了不可抗力的情形下，并非所有合同均可以解除，而必須是"導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)"的合同才能解除。因此，除雙方在合同中明確將不可抗力作為合同約定解除的情形之外，若主張解除合同一方不能證明不可抗力導(dǎo)致合同目的根本無法實(shí)現(xiàn)，則解除合同的主張或難以得到法院支持。

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(3)?主張不可抗力免責(zé)的指引

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a)?及時通知與減損

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根據(jù)《合同法》第一百一十八條"事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明"之規(guī)定，因不可抗力導(dǎo)致違約的一方應(yīng)當(dāng)立刻通過郵件或書面函件通知交易對方發(fā)生不可抗力的情形并附上相關(guān)政府機(jī)構(gòu)的證明文件，并且采取一切可能的措施以減輕損害。否則，將承擔(dān)因消極不作為而導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的法律責(zé)任。

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b)?做好證據(jù)保留的相關(guān)工作

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違約方應(yīng)及時向當(dāng)?shù)刭Q(mào)促會或相關(guān)機(jī)構(gòu)申請不可抗力的事實(shí)性證明，保留所有郵件、書面往來、有關(guān)不可抗力證明等書面證據(jù)，為可能發(fā)生的爭議做好準(zhǔn)備。另外，就國際貿(mào)易而言，中國貿(mào)促會（官方網(wǎng)站：https://www.rzccpit.com/index.html）已經(jīng)發(fā)出明確通知，受新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的影響而導(dǎo)致無法如期履行或不能履行國際貿(mào)易合同的，中國貿(mào)促會可以出具不可抗力證明。

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c)?考慮是否可以變更合同

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中國法律并未明確規(guī)定，如果不可抗力事件僅導(dǎo)致合同一時不能履行或履行顯失公平情況下的，當(dāng)事人是否享有合同變更權(quán)。對此，合同一方可嘗試以"情勢變更"為由，援引《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第26條"合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除"之規(guī)定變更合同。但是應(yīng)當(dāng)注意的是，因情勢變更而產(chǎn)生的合同變更權(quán)屬于形成訴權(quán)，必須由合同一方通過訴訟方式行使。當(dāng)然，如果合同雙方能夠通過友好協(xié)商的方式變更合同，更是為上策。

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"己所不欲，勿施于人"，在全國乃至全球齊心協(xié)力共抗疫情的大背景下，相信交易各方會站在善意和顧全大局的角度，有智慧地對合同變更或解除與否、如何繼續(xù)履行做出社會代價最小的安排！

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提示：

由于疫情防控工作的未來發(fā)展存在較大不確定性，國家和地方政府也隨時有可能出臺新的政策，我們在此提出的相關(guān)問題和觀點(diǎn)不代表中倫律師的正式法律意見。同時我們也將密切關(guān)注事態(tài)的發(fā)展和相關(guān)政策的進(jìn)一步出臺，并可能不時對我們的觀點(diǎn)進(jìn)行更新。

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