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疫情期間企業(yè)處理與價格法、反壟斷法相關(guān)注意事項
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自新型冠狀病毒感染肺炎疫情爆發(fā)以來，在疫情防控期間，根據(jù)公開報道，一些地區(qū)出現(xiàn)了大量違反市場經(jīng)營、價格管理等規(guī)定，哄抬日用（糧油肉蛋菜）、食品、口罩、抗病毒藥品等物價，牟取暴利和擾亂市場競爭秩序的行為。
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據(jù)國家市場監(jiān)管總局副局長甘霖，自疫情發(fā)生以來至2月1日，全國市場監(jiān)管系統(tǒng)共出動價格執(zhí)法人員39萬人次，立案查處價格違法案件1413件。例如，2020年1月23日，豐臺區(qū)市場監(jiān)管局對某藥品經(jīng)營企業(yè)大幅度抬高N95口罩價格行為立案調(diào)查。依據(jù)《價格法》等法律法規(guī)，擬處以300萬元罰款,適用了頂格處罰；2020年1月28，上海某超市有限公司徐匯店銷售的多種蔬菜涉嫌哄抬物價，上海市場監(jiān)管局執(zhí)法總隊抓緊對該案立案查處，擬作出罰款200萬元的行政處罰。
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上述情形涉及價格法、反壟斷法在內(nèi)的多重法律問題。因此，本文將從價格法和反壟斷法出發(fā)，結(jié)合新出臺的相關(guān)規(guī)定和具體案例，提出疫情期間企業(yè)處理與反壟斷法、價格法相關(guān)問題的注意事項，供企業(yè)參考。
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一
新法速遞
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1.國家層面
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《市場監(jiān)管總局關(guān)于堅決維護(hù)防疫用品市場價格秩序的公告》（以下簡稱"《公告》"）
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國家市場監(jiān)督管理總局于2020年1月25日就加強(qiáng)口罩、消毒殺菌用品、抗病毒藥品及相關(guān)醫(yī)療器械等防疫用品市場價格監(jiān)管，維護(hù)防疫用品市場價格秩序的有關(guān)事項發(fā)布《公告》?！豆妗穼τ谀笤臁⑸⒉紳q價信息，大量囤積市場供應(yīng)緊張的防疫用品等違反價格法律法規(guī)的行為，要求依法從重從快查處，典型案例及時公開曝光；要求廣大經(jīng)營者合法合理行使自主定價權(quán)。不排除未來《公告》規(guī)制的商品范圍會進(jìn)一步擴(kuò)大，也不排除執(zhí)法部門在執(zhí)法時會有一定的擴(kuò)大裁量。
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《市場監(jiān)管總局關(guān)于新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間查處哄抬價格違法行為的指導(dǎo)意見》（"以下簡稱《指導(dǎo)意見》"）
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2020年2月1日發(fā)布的《指導(dǎo)意見》主要是在《價格法》和《價格違法行為行政處罰規(guī)定》之下，對認(rèn)定其中的價格違法行為的具體情形和處罰規(guī)則做進(jìn)一步詳細(xì)列舉和規(guī)定。
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本次《指導(dǎo)意見》中也對違反價格規(guī)定的行政處罰和刑事責(zé)任進(jìn)行了銜接?！吨笇?dǎo)意見》第九條規(guī)定，市場監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)經(jīng)營者哄抬價格違法行為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法移送公安機(jī)關(guān)。2003年5月出臺的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定，違反國家在預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間有關(guān)市場經(jīng)營、價格管理等規(guī)定，哄抬物價、牟取暴利，嚴(yán)重擾亂市場秩序，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，依照刑法第二百二十五條第（四）項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪，依法從重處罰。
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2.地方層面
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國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布《公告》和《指導(dǎo)意見》之后，包括湖北省、山東省在內(nèi)的部分省市根據(jù)各地區(qū)的具體情況進(jìn)一步確立了各地區(qū)對于商品銷售價格違法行為的認(rèn)定和處罰細(xì)則，對哄抬價格的情形認(rèn)定和漲價幅度界定問題在市場監(jiān)督總局的《指導(dǎo)意見》之下又進(jìn)一步做細(xì)化規(guī)定。[1]不排除其他省市也會出類似的細(xì)化規(guī)定，因此企業(yè)需要根據(jù)自身所在地做相關(guān)跟蹤，并及時掌握相關(guān)信息。
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二
疫情期間與價格法相關(guān)的注意事項
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我國《價格法》第十四條規(guī)定了八項不正當(dāng)價格行為[2]?！秲r格違法行為行政處罰規(guī)定》（以下簡稱"《處罰規(guī)定》"）的第四條至第八條在《價格法》之下對認(rèn)定前述不正當(dāng)價格行為的每項具體情形和行政處罰標(biāo)準(zhǔn)做了進(jìn)一步的規(guī)定。
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本次市監(jiān)總局出臺的《指導(dǎo)意見》結(jié)合本次疫情防控期間的情形和特點，對防疫用品和基本民生商品在適用《價格法》第十四條第（三）項的捏造、散布漲價信息，哄抬價格，推動商品價格過高上漲的具體情形進(jìn)行細(xì)化列舉和規(guī)定，以下對本次《指導(dǎo)意見》中的法規(guī)要點分別進(jìn)行介紹，并就企業(yè)注意事項提出相應(yīng)建議。
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（一）?有捏造或散布漲價信息的任一行為即可構(gòu)成哄抬價格
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1.法規(guī)要點解析
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此次《指導(dǎo)意見》規(guī)定，經(jīng)營者有捏造或者散布的任意一項行為，即可認(rèn)定構(gòu)成《處罰規(guī)定》第六條第（一）項[3]所規(guī)定的哄抬價格違法行為。
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《指導(dǎo)意見》第二條對于認(rèn)定捏造漲價信息的具體情形分別進(jìn)行了列舉[4]；第三條對于認(rèn)定為散布漲價信息的具體情形分別進(jìn)行了列舉[5]。
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2.企業(yè)注意事項
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在此要特別提示企業(yè)注意以下幾點:
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嚴(yán)格執(zhí)行明碼標(biāo)價，在不捏造、不散布相關(guān)言論；
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在疫情防控期間應(yīng)嚴(yán)格管控其產(chǎn)品價格信息、數(shù)量信息的對外發(fā)布，包括對經(jīng)銷商、代理商的信息發(fā)布，避免使用、傳播或發(fā)布"嚴(yán)重缺貨"、"即將全線提價"等可能導(dǎo)致消費者產(chǎn)生恐慌心理或推高市場價格預(yù)期的用語；
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在不誘導(dǎo)其他經(jīng)營者提高價格的前提下，還應(yīng)避免與其他經(jīng)營者交流價格信息，避免構(gòu)成壟斷協(xié)議行為[6]；
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如在經(jīng)營過程中發(fā)現(xiàn)針對其產(chǎn)品價格的不當(dāng)不實價格信息，企業(yè)應(yīng)及時澄清并向相關(guān)市場監(jiān)管部門舉報，避免受到牽連。
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（二）超出正常存儲和囤積商品造成價格過高過快上漲的具體情形
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1.法規(guī)要點解析
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《處罰規(guī)定》第六條第（二）項規(guī)定了經(jīng)營者不得除生產(chǎn)自用外，超出正常的存儲數(shù)量或者存儲周期，大量囤積市場供應(yīng)緊張、價格發(fā)生異常波動的商品，經(jīng)價格主管部門告誡仍繼續(xù)囤積的。
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秉承了《處罰規(guī)定》的意旨，本次《指導(dǎo)意見》第四條針對防疫用品超出正常存儲和囤積做了具體規(guī)定。[7]
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2.企業(yè)注意事項
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在此要特別提示企業(yè)注意以下幾點:
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合法的安排、規(guī)劃產(chǎn)品庫存，零售環(huán)節(jié)經(jīng)營者除生產(chǎn)自用外和保存庫存外，及時將產(chǎn)品對外銷售，避免大量存儲和囤積市場供應(yīng)緊張、價格異常波動的敏感商品，尤其是生產(chǎn)防疫用品及防疫用品原材料；
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批發(fā)環(huán)節(jié)經(jīng)營者及時將產(chǎn)品流轉(zhuǎn)至消費終端，尤其是生產(chǎn)防疫用品及防疫用品原材料；
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如發(fā)現(xiàn)上游供應(yīng)商、下游銷售商存在囤貨行為，企業(yè)也應(yīng)第一時間向相關(guān)市場監(jiān)管部門反映相關(guān)情況，避免受到不必要的牽連。
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（三）通過強(qiáng)制搭售、提高配送費等方式變相提高商品價格的方式可能構(gòu)成利用其他手段哄抬價格
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1.法規(guī)要點解析
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《處罰規(guī)定》第六條第（三）項規(guī)定了經(jīng)營者不得利用其他手段哄抬價格，推動商品價格過快、過高上漲的。
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對于該項規(guī)定的其他手段，本次《指導(dǎo)意見》第五項也針對防疫用品進(jìn)行了具體規(guī)定。[8]
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2.企業(yè)注意事項
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在此要特別提示企業(yè)注意以下幾點:
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疫情期間企業(yè)在進(jìn)貨成本之外可能還面臨其他經(jīng)營成本增加的問題，但是疫情的嚴(yán)峻形勢下，為從嚴(yán)、從重、從快查辦相關(guān)案件，市場監(jiān)管部門舍棄計算方式復(fù)雜的綜合經(jīng)營成本而以進(jìn)貨成本為依據(jù)也具有相當(dāng)?shù)暮侠硇浴ｈb于此，建議企業(yè)根據(jù)規(guī)定自行積極做好成本測算和記錄工作；
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對于經(jīng)營者在1月19日前無同品種商品銷售，存在進(jìn)銷差價率不可用的情況，因此，認(rèn)定哄抬價格違法行為的標(biāo)準(zhǔn)是"大幅度提高售價"。大幅度提高售價的認(rèn)定則尚無明確規(guī)定，市場監(jiān)管部門存在一定的自由裁量權(quán)，這同時也意味著企業(yè)對于是否構(gòu)成"大幅度漲價"可能存在一定的抗辯空間，目前各地市場監(jiān)管部門所發(fā)布的案例中的大幅提價的表現(xiàn)僅可作為企業(yè)的參考，市場監(jiān)管部門在執(zhí)法過程中會根據(jù)情況進(jìn)行個案認(rèn)定，因此建議企業(yè)持續(xù)關(guān)注后續(xù)相關(guān)規(guī)定和案例的發(fā)布。?
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（四）各省市關(guān)于哄抬價格的具體規(guī)定存在不同
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關(guān)于哄抬價格的手段和具體認(rèn)定，各省市也有一些具體的規(guī)定。
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地區(qū) |
湖北 |
山東 |
天津 |
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文件 |
《省市場監(jiān)管局關(guān)于新型冠狀病毒感染的肺炎防控期間有關(guān)價格違法行為認(rèn)定與處理的指導(dǎo)意見》 |
《關(guān)于新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間哄抬價格違法行為認(rèn)定有關(guān)問題的通知》 |
《市市場監(jiān)管委轉(zhuǎn)發(fā)<市場監(jiān)總局關(guān)于新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間查處哄抬價格違法行為指導(dǎo)意見>的通知》 |
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相關(guān)內(nèi)容 |
自2020年1月22日起，銷售商品或者提供服務(wù)存在下列情形之一的，依法認(rèn)定為哄抬價格行為：（一）以?2020 年 1 月 21 日前商品銷售價格或者提供服務(wù)的價格為原價，在 1 月 22 日后超出原價銷售或者提供服務(wù)的；（二）商品進(jìn)貨成本發(fā)生變化，購銷差額未與?1 月 21 日前保持一致并擴(kuò)大的；（三）所售商品無參照原價，購銷差價額超過?15%的。 |
對與疫情防控相關(guān)的口罩、消毒水、藥品等防疫用品，以及與人民群眾日常生活密切相關(guān)的肉、蛋、菜、米、面、油等生活必需品價格實行漲價幅度控制，上述商品購銷差價超過35%的，按照哄抬價格行為依法查處。 |
經(jīng)營者在疫情發(fā)生前已實際銷售防疫用品或蔬菜等生活必需品，能夠提供1月19日前（含當(dāng)日，下同）最后一次實際交易的進(jìn)銷差價率（進(jìn)銷差價除以進(jìn)貨價格乘以100%）的，自1月19日起至疫情結(jié)束前，未超過提供的進(jìn)銷差價率的，不認(rèn)定為哄抬價格違法行為；超過提供的進(jìn)銷差價率的，可認(rèn)定為哄抬價格違法行為。 |
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建議企業(yè)在各地區(qū)經(jīng)營時需要了解和遵守當(dāng)?shù)鼐唧w的規(guī)定。
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三
疫情期間與反壟斷法相關(guān)的注意事項
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目前為止，國家市場監(jiān)督總局尚未在疫情防控背景下出臺與反壟斷法相關(guān)的具體細(xì)則或規(guī)定，盡管目前尚未出現(xiàn)與企業(yè)因疫情相關(guān)的市場行為遭致反壟斷調(diào)查和反壟斷訴訟的案件，但是違反價格管理規(guī)定的相關(guān)市場行為在一定條件下可能引發(fā)反壟斷風(fēng)險，另外根據(jù)《反壟斷法》的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織不得濫用行政權(quán)力，強(qiáng)制經(jīng)營者從事本法規(guī)定的壟斷行為。企業(yè)需要謹(jǐn)慎應(yīng)對具有違反反壟斷風(fēng)險的相關(guān)行為,以下具體分析。
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（一）?一定條件下的價格違法行為可能涉及壟斷協(xié)議
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1.法規(guī)要點解析
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《反壟斷法》第十三條禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者之間達(dá)成橫向壟斷協(xié)議，具體來說有：固定或者變更商品價格；限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量；分割銷售市場或者原材料采購市場；限制購買新技術(shù)；新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品；聯(lián)合抵制交易等。
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《反壟斷法》第十四條禁止經(jīng)營者與交易相對人達(dá)成縱向壟斷協(xié)議，具體來說有：固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格；限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格等。
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2.企業(yè)注意事項
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疫情防控期間，口罩、抗病毒藥品、消毒殺菌用品、相關(guān)醫(yī)療器械等防疫用品的需求量顯著增大，很多地區(qū)存在供不應(yīng)求的局面，在此情況下，要特別提示企業(yè)注意以下幾點:
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避免與具有競爭關(guān)系的企業(yè)交流商品價格、數(shù)量等敏感信息；
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注意跟漲行為的風(fēng)險；
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避免組織或參與有競爭關(guān)系的企業(yè)進(jìn)行的商品或服務(wù)的漲價行為；
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避免向經(jīng)銷商固定或限定商品的轉(zhuǎn)售價格。
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（二）?具有市場力量的企業(yè)實施的價格違法行為可能構(gòu)成濫用市場支配地位
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1.法規(guī)要點解析
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《反壟斷法》第十七條禁止具有市場支配地位的經(jīng)營者從事濫用市場支配地位的行為，具體來說有：以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品；無正當(dāng)理由低于成本價銷售商品；無正當(dāng)理由拒絕交易；無正當(dāng)理由限定交易；無正當(dāng)理由搭售或者附加其他不合理的交易條件；無正當(dāng)理由進(jìn)行差別待遇等。關(guān)于每一種行為的具體內(nèi)容及可予以抗辯的正當(dāng)理由規(guī)定在《禁止濫用市場支配地位行為暫行規(guī)定》中。
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2.企業(yè)注意事項
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在當(dāng)前情況下，企業(yè)如被認(rèn)定在相關(guān)市場具有支配地位，則其哄抬物價、強(qiáng)行搭售的行為不僅僅具有違反價格法的風(fēng)險，還具有構(gòu)成濫用市場支配地位行為的風(fēng)險，可能面臨著反壟斷調(diào)查和反壟斷訴訟的風(fēng)險。一旦相關(guān)行為被認(rèn)定，甚至面臨巨額罰款。在此要特別提示企業(yè)注意以下幾點:
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結(jié)合《反壟斷法》第十八條關(guān)于市場支配地位認(rèn)定因素的規(guī)定，分析和評估企業(yè)在相關(guān)市場的市場力量，如有需要，可向外部律師咨詢；
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在相關(guān)市場上具備市場力量的企業(yè)在銷售包括防疫用品在內(nèi)的商品的過程中如強(qiáng)制搭售其他商品、大幅度提高配送費用、直接或變相收取其他費用的行為，不僅具有違反價格法的風(fēng)險，還可能構(gòu)成反壟斷法上的搭售和附加其他不合理交易條件的行為；
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在相關(guān)市場上具有市場力量的企業(yè)提供報告防疫用品在內(nèi)的相關(guān)商品或服務(wù)時，如對具有同等交易條件的其他經(jīng)營者存在實行價格歧視的行為可能構(gòu)成反壟斷法上的差別待遇；
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建立健全企業(yè)反壟斷合規(guī)制度，加強(qiáng)反壟斷合規(guī)培訓(xùn)。
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（三）疫情期間關(guān)于經(jīng)營者集中審查、反壟斷訴訟等工作方式的改變
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疫情防控期間，國家市場監(jiān)督總局發(fā)布通知，經(jīng)營者集中反壟斷審查工作改由非現(xiàn)場方式進(jìn)行。申報人將經(jīng)營者集中申報材料及補(bǔ)充問題回復(fù)電子版發(fā)送至反壟斷局郵箱進(jìn)行網(wǎng)上申報與提交。
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北京、上海、廣州等地各級法院紛紛發(fā)布通知，在疫情防控期間，對立案、訴訟服務(wù)和信訪接待工作方式作出調(diào)整，暫停現(xiàn)場立案、訴訟服務(wù)和信訪接待工作，改為網(wǎng)上立案、郵寄立案的方式等等。目前在進(jìn)行中的反壟斷訴訟等案件進(jìn)程可能會有所延緩。
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結(jié)語
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整體來看，國家對于疫情期間趁機(jī)哄抬價格相關(guān)行為仍將持續(xù)、堅決打擊，遵循從嚴(yán)、從重、從快查辦相關(guān)案件的原則。在該等背景下，相關(guān)企業(yè)應(yīng)當(dāng)特別注意合法合規(guī)經(jīng)營，行使自主定價權(quán)、避免踏入哄抬物價的違法雷區(qū)。后續(xù)各地區(qū)各級市場監(jiān)管部門可能還會就執(zhí)法中發(fā)現(xiàn)的各類違法行為發(fā)布規(guī)定和案例，企業(yè)應(yīng)當(dāng)關(guān)注市場監(jiān)管總局和其所在地區(qū)的相關(guān)文件和相關(guān)執(zhí)法案例，及時跟進(jìn)自查,審慎作出上調(diào)價格決策，與當(dāng)?shù)厥袌霰O(jiān)管部門保持良好的溝通，必要時主動尋求指導(dǎo)，以及第三方機(jī)構(gòu)的協(xié)助。
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[注]?
[1]?湖北省市場監(jiān)督管理局發(fā)布《省市場監(jiān)管局關(guān)于新型冠狀病毒感染的肺炎防控期間有關(guān)價格違法行為認(rèn)定與處理的指導(dǎo)意見》（鄂市監(jiān)競爭[2020]3號）；山東省發(fā)改委和山東省市場監(jiān)督管理局發(fā)布《關(guān)于新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間哄抬價格違法行為認(rèn)定有關(guān)問題的通知》（魯發(fā)改價格[2020]58號）。
[2]?分別是：相互串通，操縱市場價格；低于成本價傾銷；捏造、散布漲價信息，哄抬價格；利用虛假的或者使人誤解的價格手段，誘騙消費者和其他經(jīng)營者進(jìn)行交易；價格歧視；采取抬高等級或者壓低等級等手段收購、銷售商品或者提供服務(wù)，變相提高或者壓低價格；違反法律、法規(guī)的規(guī)定牟取暴利；法律、行政法規(guī)禁止的其他不正當(dāng)價格行為。
[3]《處罰規(guī)定》第六條第（一）項規(guī)定了經(jīng)營者不得捏造、散布漲價信息，擾亂市場價格秩序。
[4]（一）虛構(gòu)購進(jìn)成本的；（二）虛構(gòu)本地區(qū)貨源緊張或者市場需求激增的；（三）虛構(gòu)其他經(jīng)營者已經(jīng)或者準(zhǔn)備提價的；（四）虛構(gòu)可能推高防疫用品、民生商品價格預(yù)期的其他信息的。
[5]（一）散布捏造的漲價信息的；（二）散布的信息雖不屬于捏造信息，但使用"嚴(yán)重缺貨""即將全線提價"等緊迫性用語或者誘導(dǎo)性用語，推高價格預(yù)期的；（三）散布言論，號召或者誘導(dǎo)其他經(jīng)營者提高價格的；（四）散布可能推高防疫用品、民生商品價格預(yù)期的其他信息的。
[6]?具體可參見本文第三部分第（二）項
[7]（一）生產(chǎn)防疫用品及防疫用品原材料的經(jīng)營者，不及時將已生產(chǎn)的產(chǎn)品投放市場，經(jīng)市場監(jiān)管部門告誡仍繼續(xù)囤積的；（二）批發(fā)環(huán)節(jié)經(jīng)營者，不及時將防疫用品、民生商品流轉(zhuǎn)至消費終端，經(jīng)市場監(jiān)管部門告誡仍繼續(xù)囤積的；（三）零售環(huán)節(jié)經(jīng)營者除為保持經(jīng)營連續(xù)性保留必要庫存外，不及時將相關(guān)商品對外銷售，經(jīng)市場監(jiān)管部門告誡仍繼續(xù)囤積的。
[8]?（一）在銷售防疫用品過程中，強(qiáng)制搭售其他商品，變相提高防疫用品價格的；（二）未提高防疫用品或者民生商品價格，但大幅度提高配送費用或者收取其他費用的；（三）經(jīng)營者銷售同品種商品，超過1 月19 日前（含當(dāng)日，下同）最后一次實際交易的進(jìn)銷差價率的；（四）疫情發(fā)生前未實際銷售，或者1 月19 日前實際交易情況無法查證的，經(jīng)營者在購進(jìn)成本基礎(chǔ)上大幅提高價格對外銷售，經(jīng)市場監(jiān)管部門告誡，仍不立即改正的。
