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孫楊案再思考——如何組建跨境訴訟仲裁的精英律師團隊？
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前言
2020年2月28日，國際體育仲裁法庭（CAS）公布了"世界反興奮劑機構(gòu)（WADA）訴孫楊和國際泳聯(lián)案"的裁決書，裁定孫楊被禁賽八年。裁決一石激起千層浪，瞬間成為人們熱議的焦點。近日，孫楊母親作為案件親歷者發(fā)表的微博內(nèi)容引起了包括法律專業(yè)人士在內(nèi)的多方關(guān)注，各方對孫楊方律師團隊的人員構(gòu)成、中途更換、庭前準備以及庭審表現(xiàn)等諸多方面有著自己的解讀。
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孰是孰非暫且不論，有關(guān)孫楊律師團隊的社會輿論不得不引發(fā)我們的思考：面對在境外客場作戰(zhàn)的跨境法律糾紛，如何才能有效組建強大的跨境爭議解決軍團，決勝于千里之外？
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事實上，除媒體關(guān)注的孫楊案之外，中國企業(yè)及個人在選聘組建跨境訴訟仲裁律師團隊、管理大型跨境案件，特別是跨多元司法管轄區(qū)的重大疑難復雜案件時，較普遍感到棘手、經(jīng)驗不足和無所適從，因此害怕、躲避海外訴訟仲裁程序乃至敗訴的案例比比皆是。隨著中國企業(yè)海外投資運營和中國公民全球資產(chǎn)配置的發(fā)展，中國企業(yè)及個人如何更好地借助全球資源在海外維權(quán)，已經(jīng)到了國家和業(yè)界不得不重點關(guān)注的地步。鑒此，本文擬從孫楊案律師團隊組建相關(guān)問題出發(fā)，結(jié)合我們多年從事跨境訴訟仲裁業(yè)務(wù)的經(jīng)驗，分享我們對于類似案件中律師團隊選聘和組建的一些感受和思考，以期對中國企業(yè)及個人的海外訴訟仲裁維權(quán)有所裨益。
一
孫楊案帶來的幾點啟示
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（一）千金易得，一帥難求
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從本案的庭前準備和現(xiàn)場開庭來看，孫楊方的庭審策略和整體準備更傾向于"散打"，各位證人大部分是在陳述自己的觀點，孫母甚至在庭審中打起了感情牌，在對方律師提醒后也沒有改正。反觀對方，首席律師理查德·楊對焦點把握清晰、論點明確，庭審始終圍繞IDTM的采樣是否符合程序和規(guī)則來進行，WADA方在團隊核心律師的帶領(lǐng)下打好了一套"組合拳"。顯然，WADA的律師團隊在庭審前做了更充分、更有針對性的準備。
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深究其中原因，我們理解，孫楊方的律師團隊缺乏優(yōu)秀的Leading Counsel對案件全局進行謀劃和統(tǒng)籌，未能有效地組織協(xié)調(diào)好境內(nèi)外律師的工作，才讓整個庭審看起來十分散亂，并被WADA聘請的經(jīng)驗豐富的律師抓住諸多軟肋。正如大戰(zhàn)在即，統(tǒng)兵之人卻無帥才，攻防不成體系，勝敗可想而知。
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所謂跨境爭議解決中的"帥才"，應當具備良好的大局觀、優(yōu)秀的統(tǒng)籌能力、高度的專業(yè)性和敬業(yè)精神、卓越的跨文化和法律領(lǐng)域溝通能力等素養(yǎng)。這就如同醫(yī)者醫(yī)人，對于疑難雜癥，即便再多醫(yī)生會診，最終如何治療，都需要該領(lǐng)域的專家醫(yī)生安排統(tǒng)籌，其他醫(yī)生全力配合工作，才能保證藥到病除。
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我們必須承認，我國境內(nèi)尚缺乏跨境爭議解決業(yè)務(wù)經(jīng)驗豐富的律師，其中能夠擔任帥才的指揮官更是屈指可數(shù)，這需要在不同法域接受過優(yōu)質(zhì)的法律教育與專業(yè)訓練，并長期處理重大疑難復雜的跨境糾紛，在無數(shù)案件中千錘百煉才能練就。國內(nèi)企業(yè)/個人有時更多關(guān)注訴訟成本的控制，而不夠重視對案件最為重要的律師專業(yè)領(lǐng)域和專業(yè)水平，最終導致面對疑難雜癥舍棄"專家號"而掛"普通號"，做"開顱手術(shù)"卻聘"正骨醫(yī)師"，得不償失。鑒此，中國企業(yè)/個人在面對重大疑難復雜案件時，更應關(guān)注如何聘任最適合、最優(yōu)質(zhì)的Leading Counsel，并以此為核心組建一體化的律師團隊，兼顧性價比，爭取最大的勝訴可能。
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（二）攻城拔寨，必有將才
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回溯孫楊案的庭審，WADA的理查德·楊給人留下了深刻的印象。這是一位在國際體育仲裁領(lǐng)域具有豐富經(jīng)驗的頂尖律師，戰(zhàn)績顯赫，其代表反興奮劑機構(gòu)勝訴的案件對方當事人包括環(huán)法車王蘭斯-阿姆斯特朗、美國短跑名將馬里昂-瓊斯、美國著名車手弗洛伊德-蘭迪斯。WADA選擇的這位首席出庭律師，在孫楊案中再一次展現(xiàn)了其在國際體育仲裁領(lǐng)域的頂尖實力和價值。
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攻城拔寨，必有將才。訴訟/仲裁的庭審過程瞬息萬變，雙方隨時攻擊防御，如同大戰(zhàn)臨陣，需要出庭律師敏銳把握對方弱點，同時有效彌補己方不足，戰(zhàn)機一旦錯過，可能喪失絕佳的勝訴機會。因此，跨境爭議解決案件的出庭律師，必須充分了解案件事實情況以及當事人的訴求，具備該領(lǐng)域頂尖的專業(yè)能力、敏銳的臨場判斷力、快速的反應力以及優(yōu)秀的表達力。只有具備這些，才能在庭審中用語言和邏輯說服法庭/仲裁庭，充分維護當事人的合法權(quán)益。
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（三）如臨陣換將，須能者居之
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孫楊案中令人疑惑的一點是，為何要在CAS審理階段，更換此前代理孫楊在FINA聽證會取得勝訴裁決的律師團隊？臨陣換將乃兵家大忌，新老律師的工作交接，新律師對于案件事實以及此前觀點的重新掌握和理解，都需要再下一番功夫，這對當事人而言顯然需要花費更高的成本，對律師而言更是一個不小的挑戰(zhàn)。
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該問題最好的處理方式是，在選聘律師階段就能夠一舉組建最為優(yōu)質(zhì)合適的境內(nèi)外律師團隊。一旦選定代理律師，不要輕易更換，尤其是在其代理案件的階段性結(jié)果較為理想的情況下。跨境訴訟/仲裁的程序也有其特殊性，有的國家實行三審終審制度，有的仲裁案件分為實體審理和定損審理兩個階段等，如果此前的律師團隊不稱職、不敬業(yè)、不具備適格的專業(yè)能力、無創(chuàng)造性思路等，當事人需要當機立斷，立即換成有能力的律師。"庸醫(yī)"治不了疑難雜癥，案件生死攸關(guān)時，如果需要，必須立即更換。事實上，我們就曾在一起國際仲裁案件中期裁決對當事人極為不利的情況下，依當事人的要求緊急介入案件，并作為當事人律師團隊的Leading Counsel，協(xié)助當事人立即更換了境外代理律師，選聘了一家當?shù)刈铐敿馇覍I(yè)從事爭議解決業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所，并指定其在相應專業(yè)領(lǐng)域最富知名度、經(jīng)驗最豐富的律師作為首席出庭律師，代表客戶出席庭審。最終，在案件定損階段，我們將當事人的損失降到了最低，避免了進一步損失的發(fā)生，取得了令人滿意的結(jié)果。
二
跨境爭議解決案件中如何選聘合適的中國律師團隊
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（一）選聘有能力的中國律師團隊擔任Leading Counsel
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我們看到，雖然孫楊方律師團隊包括孫楊的個人法律顧問、國內(nèi)體育法領(lǐng)域的學者型律師，也包括境外專業(yè)律師，但是，面對影響孫楊未來職業(yè)生涯的重大案件，其中國律師團隊或許沒能有效地組織統(tǒng)籌，境內(nèi)外律師未能形成一體化的作戰(zhàn)團隊，各自出擊的效果并不理想。
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對于中國企業(yè)/個人在境外的爭議解決案件，我們建議，當事人首先應考慮的問題并不是如何找到最"厲害"的出庭律師，而是如何聘任能夠管理統(tǒng)籌整個案件的中國律師團隊，作為Leading Counsel，協(xié)助當事人進行全局性的謀劃、統(tǒng)籌和管理。具體原因及考量的標準包括：
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中國律師充分了解當事人的企業(yè)文化、戰(zhàn)略目標和案件訴求，便利充分理解和貫徹當事人的目標；
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能夠在理解當事人企業(yè)文化、戰(zhàn)略目標和案件訴求的基礎(chǔ)上，全面統(tǒng)籌處理跨司法管轄區(qū)的復雜疑難案件，為當事人設(shè)計有效的全案訴訟策略方案；
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貼近當事人，方便溝通，可以全方位協(xié)助當事人梳理事實、證據(jù)和選擇證人；
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基于其專業(yè)性和資源，可以幫助當事人選擇最為合適的境外律師，并且在必要時即時更換；
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具備頂尖的專業(yè)能力，了解不同法域的法律，受過東西方的法律專業(yè)培訓，能夠有效幫助當事人管理案件流程，及時評估，防止戰(zhàn)略方向偏差，也可以協(xié)同和監(jiān)督境外律師的工作，把控質(zhì)量和技術(shù)細節(jié)；
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具備豐富的跨境爭議解決實戰(zhàn)經(jīng)驗，能夠在當事人和境外律師之間形成有效的溝通橋梁，準確地向境外律師發(fā)出工作指令，處理各種突發(fā)問題；
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具備跨文化、語言和法律領(lǐng)域溝通的能力，了解境外律師的工作方式和習慣，無縫對接境外律師的工作；
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在某些特殊的案件中，中國律師可以更好地滿足當事人的保密要求。
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（二）如何選擇適格的中國律師
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了解選擇什么樣的中國律師后，下一步就是篩選中國律師。根據(jù)我們的經(jīng)驗，建議中國企業(yè)/個人主要考慮以下幾方面的因素：
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該律師團隊以及所在律師事務(wù)所過往處理跨境糾紛案件的經(jīng)驗與業(yè)績，特別是與本案相關(guān)領(lǐng)域的實戰(zhàn)經(jīng)驗，對于特定領(lǐng)域案件，需要選聘高度專業(yè)化的團隊，例如國際知識產(chǎn)權(quán)案件、境外證券集團訴訟案件等，重點考慮該律師團隊是否精通該細分領(lǐng)域，以避免選聘"雜而不精"的律師團隊；
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該律師團隊就案件的整體工作方案和策劃，以及對案件程序的整體把握與初步評估，是否符合當事人的要求；
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該律師團隊在錢伯斯、ALB等權(quán)威專業(yè)法律評級機構(gòu)的評價和表現(xiàn)，特別是在爭議解決領(lǐng)域的評價和表現(xiàn)；
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通過該律師團隊的簡歷，分析團隊成員是否具備其他法域的學習或者工作經(jīng)歷、是否具備適格的跨語言和跨文化溝通能力；
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該律師團隊能夠調(diào)動的境外合作律師的資源，特別是在本案相關(guān)領(lǐng)域的境外律師資源；
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結(jié)合上述因素以及該律師團隊的收費，綜合考量性價比。
三
跨境爭議解決案件中如何選聘境外律師團隊
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如上文所述，當事人聘任了境內(nèi)中國律師團隊后，應由境內(nèi)律師團隊協(xié)同當事人組建一體化的跨境爭議解決律師團隊，這其中的重點便是為當事人選聘適格的境外律師團隊。我們根據(jù)過往的實踐，總結(jié)整理了以下關(guān)于境外律師選聘的經(jīng)驗，拋磚引玉，以期對該問題的解決有所助益。
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（一）信息收集與初步接洽
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在選聘境外律師時，首先著手的一般是對境外律師信息資料的全面收集。這方面，當事人可以利用Leading Counsel內(nèi)部的境外律師資源庫進行初步篩選，也可以在權(quán)威專業(yè)法律評級機構(gòu)評級資料、同類重大案例代理律師中進行檢索，將專業(yè)過硬、合作順暢、受認可度高的境外律師信息匯總整合。
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此后，當事人可以通過Leading Counsel進一步聯(lián)系該境外律師團隊，獲取其詳細簡歷、業(yè)績經(jīng)驗、與中國企業(yè)/個人的合作情況等，具體評估是否適合擔任本案境外律師。同時，當事人需要在Leading Counsel的協(xié)助下，將案件的背景情況、核心事實及爭議焦點等信息提供給境外律師，供其進行利益沖突檢索以及對案件的初步評估。這時需要Leading Counsel妥善把握，既能提供足夠的信息以供評估，又不至于在確定聘任前提供過多案件材料，導致案件信息泄露。在某些時候，可以要求待聘境外律師簽署保密協(xié)議（NDA），以確保案件資料的保密性。
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（二）充分考察專業(yè)能力與實戰(zhàn)經(jīng)驗
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選聘境外律師團隊最重要的方面便是對其專業(yè)能力與經(jīng)驗進行充分考察。我們建議這時可以重點關(guān)注以下幾個方面：
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1.相應領(lǐng)域的專業(yè)性和實戰(zhàn)經(jīng)驗
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如同選聘Leading Counsel一樣，境外律師在本案相關(guān)領(lǐng)域的專業(yè)性至關(guān)重要，這可以通過其簡歷反映的教育背景、執(zhí)業(yè)經(jīng)歷、代表案例等進行考察，結(jié)合權(quán)威專業(yè)評級機構(gòu)對該境外律師在相應專業(yè)領(lǐng)域的評價進行判斷。同時，還需要關(guān)注以下方面：
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該境外律師的執(zhí)業(yè)風格。由于境外律師有些是學者型教授、仲裁員等，對于需要出庭對抗的案件，我們建議一般選擇實戰(zhàn)型律師，從而更有效地應對庭審中的突發(fā)情況。
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對于國際仲裁案件，也需要考慮該境外律師是否擔任過仲裁員，是否了解仲裁程序，往往擔任過仲裁員或者有豐富仲裁經(jīng)驗的律師，可以有效識別和降低仲裁程序中的法律風險，以防未來仲裁裁決因程序問題無法執(zhí)行。
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2.書面及面試考察案件代理思路
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整體了解境外律師的專業(yè)性和實戰(zhàn)經(jīng)驗后，需要結(jié)合具體案件考察其是否對本案有著有效的方案、創(chuàng)新的思路，并與Leading Counsel一起研究討論方案的優(yōu)劣和可執(zhí)行性。在此基礎(chǔ)上，我們建議，對境外律師以現(xiàn)場面談、視頻會議或者電話會議的方式進行面試，進一步討論初步代理方案，直觀了解其專業(yè)能力、語言表達、執(zhí)業(yè)風格、臨場反應等，以評估其是否適合代理本案。
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3.對中國客戶及團隊的信任感
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由于歷史、文化及意識形態(tài)等種種原因，有些西方國家的律師對中國文化的理解并不深刻，對中國客戶甚至中國律師亦有可能存在誤解和偏見，容易產(chǎn)生不信任感，這可能導致未來與境外律師的溝通不順暢、執(zhí)行力下降，進而影響案件的進度和結(jié)果。因此，可以在篩選簡歷時關(guān)注其過往與中國企業(yè)/個人的合作情況，在現(xiàn)場或者遠程會議溝通時也可以予以重點考察。
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4.注意境外律師的性價比
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境外法律服務(wù)一般按小時計費，收費較為昂貴，作為當事人及Leading Counsel在選聘境外律師時也需要對境外律師的性價比加以注意，以實現(xiàn)客戶利益最大化。對此，一方面，可以對境外法律服務(wù)市場進行了解，據(jù)此對律師費進行初步評估；另一方面，亦可以適當多向幾家不同類型的律師事務(wù)所進行詢價，如國際律所、本地律所、綜合性律所、專業(yè)性律所等，比對報價費用，在考量其他因素的基礎(chǔ)上綜合篩選。
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5.跨文化、語言的溝通理解能力
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由于語言文化的差異，與境外律師的溝通不免有些障礙，一般最優(yōu)的選擇是該境外律師團隊中有人通曉中文或者熟悉中國文化，如此能夠方便溝通。如果沒有，在某些非英語國家，該境外律師也應能夠熟練以英語作為工作語言，否則需要慎重考慮溝通的效率和成本問題。
結(jié)語
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孫楊案雖然令國人嘩然，但在案件結(jié)果不理想的同時，更應總結(jié)本案給我們帶來的教訓和啟發(fā)。在全球化進程不斷發(fā)展、貿(mào)易摩擦上升及經(jīng)濟下行的當下，境外法律糾紛中中國當事人的身影日益增多，孫楊案所涉及的律師選聘問題需要我們深刻反思和糾正，以后才能在遠距千里的海外，最大限度地維護中國當事人的合法權(quán)益。
