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特定投資新規(guī)主要適用于由外國投資人針對美國企業(yè)實施的控制權(quán)交易以及涉及特定敏感因素的非控制權(quán)投資交易。

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根據(jù)特定投資新規(guī)的規(guī)定，任何由外國投資人針對美國企業(yè)進行的控制權(quán)交易均屬于CFIUS的審查范圍?？刂茩?quán)交易是指：

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1.任何使得外國投資人取得美國企業(yè)控制權(quán)的交易；

2.不同外國投資人之間的控制權(quán)轉(zhuǎn)移交易；

3.使得外國投資人取得對特定實體或資產(chǎn)的一部分控制權(quán)，且該部分實體或資產(chǎn)在美國境內(nèi)具有經(jīng)營活動的交易；以及

4.外國投資人通過設(shè)立合資企業(yè)及相應(yīng)交易安排，取得對合資企業(yè)其他股東在美國的業(yè)務(wù)或子公司的控制權(quán)。

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但是，如外國投資人通過"僅為被動投資目的的交易"（solely for the purpose of passive investment）取得了代表某美國企業(yè)不超過10%表決權(quán)的權(quán)益，則該等交易并不屬于控制權(quán)交易。根據(jù)特定投資新規(guī)的規(guī)定："僅為被動投資目的的交易"是指既不尋求、也不因交易而享有對美國企業(yè)的控制權(quán)，也不涉及與美國企業(yè)敏感因素的接觸權(quán)限等相關(guān)的交易。

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特定投資新規(guī)同時將CFIUS的審查范圍擴大到針對外國投資者的非控制權(quán)投資交易。具體如下：

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首先，就投資對象而言，CFIUS審查的是針對"敏感行業(yè)美國企業(yè)"的直接或間接投資，且外國投資人與該些美國企業(yè)不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。 "敏感行業(yè)美國企業(yè)" （TID U.S. Business，以下稱"TID美國企業(yè)"）是指：

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（1）從事"關(guān)鍵技術(shù)（critical?technologies）"生產(chǎn)、設(shè)計、測試、制造、組裝、研發(fā)的美國企業(yè)，"關(guān)鍵技術(shù)"具體包括：

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1. 《美國防務(wù)目錄》（United?States?Munitions?List）項下的國防相關(guān)物項或服務(wù)；

2. 根據(jù)《出口管制條例》的規(guī)定，《商業(yè)管制清單》（Commerce?Control?List）項下因國家安全、防止生化武器擴散、防止核武器擴散、導(dǎo)彈技術(shù)、區(qū)域穩(wěn)定、監(jiān)聽技術(shù)等原因受到管制的物項；

3. 10 C.F.R. Part 110和Part?810所述與核相關(guān)的設(shè)備、設(shè)施、軟件、零部件、材料及技術(shù)；

4. 7 C.F.R.?Part 331、9 C.F.R.?Part 121及42 C.F.R.?Part 73項下所述的毒素和藥劑；和

5. 《出口管制改革法案》（Export?Control?Reform?Act）所管制的新興和基礎(chǔ)技術(shù)；

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（2）具有特定投資新規(guī)附錄A 第2部分所列與關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施相關(guān)職能的美國企業(yè)：以及

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（3）直接或間接收集或持有美國居民敏感個人數(shù)據(jù)的美國企業(yè)。

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其次，就交易后果而言，非控制權(quán)交易的另一個特點是賦予了外國投資人特定的實質(zhì)性權(quán)利，具體包括以下三種權(quán)利：

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（1）獲取TID美國企業(yè)掌握的非公開重要技術(shù)信息的權(quán)限；

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（2）獲得TID美國企業(yè)董事會或其他同等公司治理機構(gòu)成員或觀察員席位/提名權(quán)；

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（3）獲得以股東投票權(quán)以外的其他方式參與TID美國企業(yè)關(guān)于下列事項的實質(zhì)性決策的權(quán)利：

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1. TID美國企業(yè)收集或持有的美國居民的敏感個人數(shù)據(jù)的使用、開發(fā)、取得、保管以及披露；

2. 關(guān)鍵技術(shù)的使用、開發(fā)、取得及披露；

3. 特定投資新規(guī)附錄A 第1部分所列明的關(guān)鍵設(shè)施之管理、運營、制造及供應(yīng)。

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綜上，凡符合上述兩個要件的交易，即使外國投資人不能獲得對美國企業(yè)的控制權(quán)，也屬于CFIUS的審查范圍。

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特定投資新規(guī)也規(guī)定了例外情形。即對于此類涉及特定敏感因素的非控制權(quán)交易，如外國投資人屬于CFIUS所認(rèn)定的豁免投資人（Excepted?Investors），則豁免投資人實施的非控制權(quán)交易不在CFIUS的審查范圍之內(nèi)。但應(yīng)注意，根據(jù)美國財政部在其公布的關(guān)于新規(guī)FAQ中的明確意見，若豁免投資人實施了前述的控制權(quán)交易，則還是在CFIUS的審查范圍之內(nèi)。

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總體而言，不動產(chǎn)投資新規(guī)是CFIUS對外國投資人在美國境內(nèi)不動產(chǎn)交易的審查細(xì)則，這些交易具體包括不動產(chǎn)購買、租賃、特許等類型，涉及關(guān)鍵港口、軍事設(shè)施及美國政府的設(shè)施或財產(chǎn)。重點考察的是該類交易是否對美國國家安全構(gòu)成威脅。審查的重要內(nèi)容是外國投資人是否將取得四項財產(chǎn)權(quán)利，即進入不動產(chǎn)的權(quán)利、限制他人進入不動產(chǎn)的權(quán)利、改善或開發(fā)不動產(chǎn)的權(quán)利以及將固定結(jié)構(gòu)或物體附著于不動產(chǎn)的權(quán)利。

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不動產(chǎn)投資新規(guī)項下CFIUS的審查范圍包括三種類型的不動產(chǎn)交易：

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1. 外國投資人可獲得至少三項財產(chǎn)權(quán)利的不動產(chǎn)購買、租賃和特許交易；

2. 外國投資人對其擁有所有權(quán)、租賃權(quán)或特許權(quán)的不動產(chǎn)的后續(xù)權(quán)利變動令該外國投資人獲得至少三項財產(chǎn)權(quán)利的交易；

3. 旨在規(guī)避適用CFIUS關(guān)于適用不動產(chǎn)交易的規(guī)定的任何交易、轉(zhuǎn)讓、協(xié)議或安排。

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此外，因破產(chǎn)程序或其他形式的債務(wù)違約而導(dǎo)致出現(xiàn)上述情形的任何交易、轉(zhuǎn)讓、協(xié)議或安排，也在不動產(chǎn)投資新規(guī)的適用范圍內(nèi)。

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需要指出的是，并不是所有不動產(chǎn)交易均在CFIUS的審查范圍內(nèi)，根據(jù)不動產(chǎn)投資新規(guī)，CFIUS重點審查以下兩類不動產(chǎn)：

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（1）"大型航空樞紐"（由交通運輸部聯(lián)邦航空管理局根據(jù)最終年度登機數(shù)據(jù)確定）；

（2）年度貨物量超過12.4億磅的機場（根據(jù)交通運輸部聯(lián)邦航空管理局?jǐn)?shù)據(jù)確定）；

?（3）"聯(lián)合使用機場"（由交通運輸部聯(lián)邦航空管理局確定）；

（4）國家港口備用網(wǎng)絡(luò)中的商業(yè)戰(zhàn)略海港（由交通運輸部海事管理局確定）；

（5）噸位、裝箱量、干散貨數(shù)排名前25的港口（由交通運輸部交通統(tǒng)計局確定）。

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由于上述港口或機場清單可能會適時變更，為最大限度的減少因清單變動給交易各方帶來的不確定性，不動產(chǎn)投資新規(guī)規(guī)定在其生效日（即2020年2月13日）之后新增入上述清單中的港口，在被納入清單30天后方才正式列入適用范圍。

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（1）位于不動產(chǎn)投資新規(guī)附錄A第1、2部分所列任何軍事設(shè)施、美國政府其他設(shè)施或財產(chǎn)的近距離（指距前述不動產(chǎn)邊界1英里的范圍）內(nèi)；

（2）位于不動產(chǎn)投資新規(guī)附錄A第2部分所列任何軍事設(shè)施的擴展范圍（指據(jù)軍事邊界1-100英里的范圍，但不得超出美國領(lǐng)海的邊界）內(nèi)；

（3）位于與不動產(chǎn)投資新規(guī)附錄A第3部分所列任何軍事設(shè)施有關(guān)的縣或地理區(qū)域內(nèi)；或

（4）位于不動產(chǎn)投資新規(guī)附錄A第4部分所列的軍事設(shè)施在美國領(lǐng)海內(nèi)的部分。

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CFIUS無權(quán)審查以下特定不動產(chǎn)交易：

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1. 豁免不動產(chǎn)投資人（Excepted?Real Estate Investors）進行的交易；

2. 若該不動產(chǎn)交易同時屬于不動產(chǎn)投資新規(guī)和特定投資新規(guī)的審查范圍時，該不動產(chǎn)交易應(yīng)適用特定投資新規(guī)的規(guī)定；

3. 城市地區(qū)交易，不動產(chǎn)投資新規(guī)不適用于"城市地區(qū)"或"城市群"中的不動產(chǎn)交易，除非該等交易與適用港口相關(guān)或位于某些軍事設(shè)施近距離范圍內(nèi)；

4. 單一住房單元交易，即僅包含必要附屬設(shè)施和土地的單一家庭住房、聯(lián)排別墅、移動房屋或拖車、公寓等的交易；

5. 適用港口內(nèi)的某些租賃或特許交易，包括基于已被美國國土安全部運輸安全管理局接受安全計劃的外國航空承運人的航空運輸行為或僅基于零售或向公眾提供服務(wù)目的的租賃或特許交易；

6. 特定比例的多單元商業(yè)大樓交易，僅指交易完成后，外國投資人及其關(guān)聯(lián)方購買、租賃或特許的面積未達(dá)到該大樓商業(yè)面積的10%以上且不代表該大樓10%以上的租賃方；

7. 與原住民相關(guān)的交易，即交易標(biāo)的為被特定的阿拉斯加群體或印第安居民/部落信托持有不動產(chǎn)的交易；

8. 未使外國投資人獲得三種以上財產(chǎn)權(quán)利的交易；

9. 證券承銷人在正常業(yè)務(wù)過程中的收購；

10. 根據(jù)正常業(yè)務(wù)中訂立的保險合同中的互保、擔(dān)?；騻鲐?zé)任條件進行的收購；

11. 特定融資交易，外國投資人基于購買、租賃或特許的目的，將抵押、貸款或類似融資交易擴展至另一人的交易原則上不屬于審查范圍。

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對于新規(guī)下CFIUS審查范圍內(nèi)的外國投資交易，審查程序可能通過三種方式啟動：（1）依據(jù)交易參與方的聲明啟動；（2）依據(jù)參與交易方的申報啟動；或（3）CFIUS依職權(quán)啟動。

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交易聲明是指，由交易參與方向CFIUS提交的包含交易參與方及交易所涉的美國企業(yè)簡介、交易安排簡述、交易所涉敏感因素說明等在內(nèi)的一系列書面材料。根據(jù)特定投資新規(guī)的規(guī)定，當(dāng)交易符合一定的特征時，交易參與方必須履行強制聲明（mandatory?declaration）義務(wù)。

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根據(jù)特定投資交易的規(guī)定，下列各類型投資交易的參與方均負(fù)有強制聲明義務(wù)：

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（1）某一國家（不包括CFIUS認(rèn)定的豁免國家）中央或地方政府機構(gòu)持有重大利益的外國投資人收購TID美國企業(yè)重大利益的交易；

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（2）針對從事關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)、設(shè)計、測試、制造、組裝、開發(fā)業(yè)務(wù)的TID美國企業(yè)的控制權(quán)交易或特定投資交易新規(guī)所述的涉及特定敏感因素的其他投資交易，且：

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1. 上述關(guān)鍵技術(shù)被該TID美國企業(yè)應(yīng)用于特定投資新規(guī)附錄B所列的高科技行業(yè)；或

2. 上述關(guān)鍵技術(shù)系由該TID美國企業(yè)為特定投資新規(guī)附錄B所列的高科技行業(yè)而特別設(shè)計的，不論該關(guān)鍵技術(shù)是否還可以應(yīng)用于其他行業(yè)。

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對于適用強制聲明規(guī)定的交易，交易參與方可以選擇不以"聲明"方式啟動審查，而選擇向CFIUS提交交易"申報"方式（見下文）以啟動審查程序。簡而言之，交易申報方式是較之交易聲明方式更為詳細(xì)的對交易相關(guān)情況的說明。

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除上述適用強制聲明的交易外，特定投資新規(guī)項下的其他所有投資交易以及不動產(chǎn)投資新規(guī)項下的不動產(chǎn)交易均適用自愿聲明的原則，由交易各方自行決定是否向CFIUS提交關(guān)于交易的聲明或申報。

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交易參與方提交聲明后，即進入CFIUS內(nèi)部審查程序。

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（1）聲明的受理

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CFIUS收到聲明后，應(yīng)當(dāng)及時進行形式審查。如果聲明的內(nèi)容不完整，則將書面通知所有交易參與方聲明未被受理并指明聲明欠缺的實質(zhì)性材料。否則，將被視為CFIUS受理該聲明。

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（2）聲明的審查

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聲明的實質(zhì)性審查由CFIUS負(fù)責(zé)，審查期限為自CFIUS正式受理之日起30日，若審查期限最后一天非工作日，則順延至下一工作日。

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（3）審查結(jié)果

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1. 駁回聲明。經(jīng)過審查，如果CFIUS發(fā)現(xiàn)聲明的內(nèi)容與要求不符、在采取進一步審查措施前發(fā)現(xiàn)交易發(fā)生實質(zhì)變化或聲明中的關(guān)鍵信息與實際情況不一致、或交易參與方未在指定時間內(nèi)提交補充信息，CFIUS可隨時駁回聲明并及時書面通知交易參與方。

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2. 采取進一步審查措施。經(jīng)過對聲明的審查，CFIUS在30天審查期限內(nèi)可決定是否采取措施，以及采取何種措施：

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根據(jù)新規(guī)的規(guī)定，是否提交交易申報以自愿為原則。

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但如前所述，在特定情形下，如CFIUS經(jīng)審查交易參與方提交的交易聲明材料后，認(rèn)為交易可能對美國國家安全造成威脅，或交易聲明材料不足以使CFIUS就是否需采取進一步審查措施作出決定，則CFIUS可能要求交易參與方向其提交交易申報。相對于交易聲明而言，交易申報是對交易相關(guān)情況更為詳細(xì)的陳述和說明。

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CFIUS經(jīng)審查交易申報材料，將作出對交易無異議或?qū)灰讍舆M一步調(diào)查程序（investigation）的決定。在下列情形下，CFIUS將對相關(guān)交易啟動進一步調(diào)查程序：

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（1）CFIUS的任一組成部門認(rèn)為相關(guān)交易對美國國家安全存在威脅，且該等威脅尚未消除；

（2）由交易審查程序的牽頭部門（由財政部長指定）提議、CFIUS批準(zhǔn)對相關(guān)交易啟動進一步審查程序；

（3）交易使得某一國政府或受其控制者取得對美國企業(yè)的控制權(quán)；或

（4）CFIUS認(rèn)為一項使得外國投資人取得對美國關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施控制權(quán)的交易將對美國國家安全造成威脅，且該等威脅尚未消除。

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根據(jù)《國防生產(chǎn)法案》第721條的規(guī)定，CFIUS還可以對其管轄范圍內(nèi)的任何交易依職權(quán)啟動單方面審查程序。也即，對于不適用強制聲明規(guī)定的交易，即使各交易參與方并未主動提交自愿交易聲明或申報，CFIUS依然可能對其認(rèn)為對美國國家安全存在威脅的交易依職權(quán)啟動審查，并根據(jù)審查結(jié)論決定是否啟動進一步的調(diào)查程序。

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調(diào)查是CFIUS在對交易進行前述審查后就某些可能對國家安全造成威脅的交易進行的更加詳細(xì)深入的審查。

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調(diào)查程序應(yīng)當(dāng)在申報審查期限屆滿后立即啟動，且財政部應(yīng)當(dāng)就該程序啟動書面通知交易參與方。該程序原則上應(yīng)當(dāng)在啟動后45天內(nèi)完成（最后一天非工作日，則順延到下一工作日），若因不可抗力事件和為美國保護國家安全之目的，前述期限可延長15日（僅可延長一次）。

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調(diào)查完成或調(diào)查期限終止后，在下列情況下CFIUS可向總統(tǒng)遞交報告：

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1. CFIUS建議總統(tǒng)中止或禁止該項交易；

2. CFIUS未能就是否建議總統(tǒng)終止或禁止該項交易做出決定；

3. CFIUS請求總統(tǒng)就該項交易做出決定，此種情況下，報告中應(yīng)當(dāng)包含與《國防生產(chǎn)法案》第721條(d)(4)(A)和(B)相關(guān)的內(nèi)容及CFIUS的建議。

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此外，如果CFIUS決定結(jié)束《國防生產(chǎn)法案》第721條項下對交易的所有審查，且不向總統(tǒng)提交報告，審查應(yīng)當(dāng)終止，財政部應(yīng)當(dāng)立即向該交易的參與方書面告知該結(jié)束審查的決定。

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根據(jù)新規(guī)，若相關(guān)交易的參與方存在下述違反新規(guī)或CFIUS審查制度的行為，通常將會面臨一定金額的民事罰款，該等民事罰款通常以250,000美元或交易標(biāo)的額二者中金額較高者為上限：

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1. 交易聲明/申報材料中存在重大虛假陳述或重大遺漏；

2. 交易參與方未能履行強制聲明義務(wù)；以及

3. 交易參與方違反為消除交易對美國國家安全的威脅而與CFIUS簽訂的緩和協(xié)議的相關(guān)約定。

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總體而言，2020年2月13日生效的新規(guī)進一步擴大了CFIUS的審查范圍，同時增加了關(guān)于強制聲明和自愿聲明的相關(guān)規(guī)定，這標(biāo)志著美國外商投資政策的進一步收緊。在新規(guī)生效后，中國企業(yè)在赴美投資時，應(yīng)首先評估該交易是否可能屬于CFIUS審查的范圍，從而及時避免因交易安排被認(rèn)定為對美國國家安全存在重大威脅而帶來的交易被迫終止的風(fēng)險。