《舊證據(jù)規(guī)定》[2]?

《新證據(jù)規(guī)定》

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第三十條 人民法院在審理案件過程中認(rèn)為待證事實(shí)需要通過鑒定意見證明的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明，并指定提出鑒定申請(qǐng)的期間。

符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十六條第一款規(guī)定情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)委托鑒定。

（新增）

第一款增加了法官的釋明權(quán)，為避免當(dāng)事人不了解司法鑒定規(guī)定、怠于或錯(cuò)誤行使權(quán)利而可能產(chǎn)生的問題，規(guī)定了法官應(yīng)依法釋明指導(dǎo)。

第二款規(guī)定了在涉及可能損害國家利益、社會(huì)公共利益的情況下，法官應(yīng)當(dāng)直接依職權(quán)委托。

第二十五條 當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。符合本規(guī)定第二十七條規(guī)定的情形，當(dāng)事人申請(qǐng)重新鑒定的除外。

對(duì)需要鑒定的事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對(duì)案件爭議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

第三十一條 當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定期間內(nèi)提出，并預(yù)交鑒定費(fèi)用。逾期不提出申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用的，視為放棄申請(qǐng)。

對(duì)需要鑒定的待證事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定期間內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用，或者拒不提供相關(guān)材料，致使待證事實(shí)無法查明的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

（修改）該條將申請(qǐng)司法鑒定的時(shí)間由"在舉證期限內(nèi)"改為"在人民法院指定期間內(nèi)"，呼應(yīng)了新增的三十條中"應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明，并指定提出鑒定申請(qǐng)的期間"的表述，同時(shí)規(guī)定了鑒定費(fèi)用由申請(qǐng)人預(yù)交。

第二十六條 當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定經(jīng)人民法院同意后，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員，協(xié)商不成的，由人民法院指定。

第三十二條 人民法院準(zhǔn)許鑒定申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)組織雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備相應(yīng)資格的鑒定人。當(dāng)事人協(xié)商不成的，由人民法院指定。人民法院依職權(quán)委托鑒定的，可以在詢問當(dāng)事人的意見后，指定具備相應(yīng)資格的鑒定人。人民法院在確定鑒定人后應(yīng)當(dāng)出具委托書，委托書中應(yīng)當(dāng)載明鑒定事項(xiàng)、鑒定范圍、鑒定目的和鑒定期限。

（修改）相比舊文，該條增加了雙方協(xié)商應(yīng)在法院組織之下進(jìn)行，規(guī)范了雙方協(xié)商的流程；同時(shí)明確了依職權(quán)委托不需要雙方協(xié)商同意，可以直接委托；同時(shí)該條新增了鑒定委托書的要素，該修改系針對(duì)以往司法實(shí)踐中因委托書不規(guī)范導(dǎo)致鑒定意見無法作為案件證據(jù)使用的問題。

第三十三條 鑒定開始之前，人民法院應(yīng)當(dāng)要求鑒定人簽署承諾書。承諾書中應(yīng)當(dāng)載明鑒定人保證客觀、公正、誠實(shí)地進(jìn)行鑒定，保證出庭作證，如作虛假鑒定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任等內(nèi)容。鑒定人故意作虛假鑒定的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其退還鑒定費(fèi)用，并根據(jù)情節(jié)，依照民事訴訟法第一百一十一條的規(guī)定進(jìn)行處罰。

（新增）《司法鑒定程序通則》中已經(jīng)規(guī)定了鑒定人應(yīng)當(dāng)依法獨(dú)立客觀公正鑒定，但未規(guī)定明確的虛假鑒定后果，該條針對(duì)鑒定人可能出現(xiàn)的虛假鑒定的情況而進(jìn)行了行為規(guī)定，并增加了鑒定人虛假鑒定情況下的后果。

第三十四條 人民法院應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人對(duì)鑒定材料進(jìn)行質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的材料，不得作為鑒定的根據(jù)。經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，鑒定人可以調(diào)取證據(jù)、勘驗(yàn)物證和現(xiàn)場(chǎng)、詢問當(dāng)事人或者證人。

（新增）在之前司法鑒定的異議程序中已經(jīng)有了"未經(jīng)質(zhì)證不得作為鑒定材料"的相關(guān)表述，該條將鑒定材料應(yīng)當(dāng)經(jīng)過質(zhì)證予以明確。

第三十五條 鑒定人應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的期限內(nèi)完成鑒定，并提交鑒定書。鑒定人無正當(dāng)理由未按期提交鑒定書的，當(dāng)事人可以申請(qǐng)人民法院另行委托鑒定人進(jìn)行鑒定。人民法院準(zhǔn)許的，原鑒定人已經(jīng)收取的鑒定費(fèi)用應(yīng)當(dāng)退還；拒不退還的，依照本規(guī)定第八十一條第二款的規(guī)定處理。

（新增）本條規(guī)定了鑒定人的鑒定期限由人民法院確定，在先的《司法鑒定程序通則》第二十八條規(guī)定司法鑒定期限為30工作日，特殊情況下可以再延長30個(gè)工作日，同時(shí)沒有設(shè)定上限。而實(shí)踐中由于最大周期過長，很容易長期無法得出鑒定結(jié)果，從而影響司法進(jìn)程。本條規(guī)定了鑒定期限由人民法院確定，可以很大程度上根據(jù)具體案情壓縮鑒定期限，加快訴訟進(jìn)程。

第二十九條 審判人員對(duì)鑒定人出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有下列內(nèi)容：（一）委托人姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容；（二）委托鑒定的材料；（三）鑒定的依據(jù)及使用的科學(xué)技術(shù)手段；（四）對(duì)鑒定過程的說明；（五）明確的鑒定結(jié)論；（六）對(duì)鑒定人鑒定資格的說明；（七）鑒定人員及鑒定機(jī)構(gòu)簽名蓋章。

第三十六條 人民法院對(duì)鑒定人出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有下列內(nèi)容：（一）委托法院的名稱；（二）委托鑒定的內(nèi)容、要求；（三）鑒定材料；（四）鑒定所依據(jù)的原理、方法；（五）對(duì)鑒定過程的說明；（六）鑒定意見；（七）承諾書。鑒定書應(yīng)當(dāng)由鑒定人簽名或者蓋章，并附鑒定人的相應(yīng)資格證明。委托機(jī)構(gòu)鑒定的，鑒定書應(yīng)當(dāng)由鑒定機(jī)構(gòu)蓋章，并由從事鑒定的人員簽名。

（修改）該條增加了"承諾書"的要求，并將"明確的鑒定結(jié)論"改為"鑒定意見"，"資格的說明"規(guī)范為"附鑒定人的相應(yīng)資格證明"。其中承諾書的要求系與第三十三條呼應(yīng)，而將"明確的鑒定結(jié)論"改為"鑒定意見"，實(shí)際規(guī)范了"鑒定書"的性質(zhì)，即僅屬于"證據(jù)"的一種，用于法院定案參考，而非"結(jié)論"。

第三十七條人民法院收到鑒定書后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將副本送交當(dāng)事人。當(dāng)事人對(duì)鑒定書的內(nèi)容有異議的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定期間內(nèi)以書面方式提出。對(duì)于當(dāng)事人的異議，人民法院應(yīng)當(dāng)要求鑒定人作出解釋、說明或者補(bǔ)充。人民法院認(rèn)為有必要的，可以要求鑒定人對(duì)當(dāng)事人未提出異議的內(nèi)容進(jìn)行解釋、說明或者補(bǔ)充。

（新增）該條規(guī)范了當(dāng)事人對(duì)鑒定書有異議情況下的處理程序，首先以書面方式提出，對(duì)于當(dāng)事人的書面異議，法院"應(yīng)當(dāng)"（而非"認(rèn)為有必要的"）要求鑒定人進(jìn)行解釋回復(fù)；法院本身亦應(yīng)該對(duì)鑒定書進(jìn)行審查，對(duì)于當(dāng)事人未提出異議的，法院也有權(quán)要求鑒定人進(jìn)行解釋回復(fù)。

第三十八條 當(dāng)事人在收到鑒定人的書面答復(fù)后仍有異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十一條的規(guī)定，通知有異議的當(dāng)事人預(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用，并通知鑒定人出庭。有異議的當(dāng)事人不預(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用的，視為放棄異議。雙方當(dāng)事人對(duì)鑒定意見均有異議的，分?jǐn)傤A(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用。第三十九條 鑒定人出庭費(fèi)用按照證人出庭作證費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，由敗訴的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。因鑒定意見不明確或者有瑕疵需要鑒定人出庭的，出庭費(fèi)用由其自行負(fù)擔(dān)。人民法院委托鑒定時(shí)已經(jīng)確定鑒定人出庭費(fèi)用包含在鑒定費(fèi)用中的，不再通知當(dāng)事人預(yù)交。

（新增）該兩條均為鑒定人出庭的相關(guān)規(guī)定，由規(guī)定顯示，鑒定人出庭的前提系當(dāng)事人仍持有異議或鑒定鑒定意見本身存在問題；同時(shí)規(guī)范了鑒定人的出庭費(fèi)用來源。

第二十七條 當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：（一）鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；（四）經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

第四十條 當(dāng)事人申請(qǐng)重新鑒定，存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許:（一）鑒定人不具備相應(yīng)資格的；（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；（三）鑒定意見明顯依據(jù)不足的；（四）鑒定意見不能作為證據(jù)使用的其他情形。存在前款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)情形的，鑒定人已經(jīng)收取的鑒定費(fèi)用應(yīng)當(dāng)退還。拒不退還的，依照本規(guī)定第八十一條第二款的規(guī)定處理。[3]對(duì)鑒定意見的瑕疵，可以通過補(bǔ)正、補(bǔ)充鑒定或者補(bǔ)充質(zhì)證、重新質(zhì)證等方法解決的，人民法院不予準(zhǔn)許重新鑒定的申請(qǐng)。重新鑒定的，原鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。?

（修改）該條系對(duì)重新鑒定的修訂，對(duì)比舊文，增加了因鑒定人本身問題需要重新鑒定情況下，鑒定人應(yīng)退還鑒定費(fèi)的后果。同時(shí)明確了重新鑒定的情況下，原鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。（以往司法實(shí)踐中，存在法院就多份鑒定結(jié)果取居中值等類似做法，實(shí)際是一種和稀泥的審判方式。）

（修改）該條系對(duì)重新鑒定的修訂，對(duì)比舊文，增加了因鑒定人本身問題需要重新鑒定情況下，鑒定人應(yīng)退還鑒定費(fèi)的后果。同時(shí)明確了重新鑒定的情況下，原鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。（以往司法實(shí)踐中，存在法院就多份鑒定結(jié)果取居中值等類似做法，實(shí)際是一種和稀泥的審判方式。）

第四十一條 對(duì)于一方當(dāng)事人就專門性問題自行委托有關(guān)機(jī)構(gòu)或者人員出具的意見，另一方當(dāng)事人有證據(jù)或者理由足以反駁并申請(qǐng)鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

（修改）該條系對(duì)"當(dāng)事人委托專家或者機(jī)構(gòu)出具意見"的效力的修訂。司法實(shí)踐中存在大量當(dāng)事人自行進(jìn)行鑒定或者委托專家機(jī)構(gòu)出具"意見"的現(xiàn)象，以往的法律體系中，雖然存在專家輔助人的制度[4]，但一是需要出庭說明意見，二是專家出庭亦需要申請(qǐng)法院允許。而無法滿足該兩種條件下的咨詢"意見"效力為何？是否應(yīng)當(dāng)采信？并沒有明確規(guī)定。本條規(guī)定只有另一方有"有證據(jù)或者理由足以反駁并申請(qǐng)鑒定的"情況下，法院才允許另一方的鑒定申請(qǐng)，反過來講，如果另一方?jīng)]有證據(jù)理由、或未申請(qǐng)鑒定的，"意見"的效力即得到了肯定，可以予以采信。?

第四十二條 鑒定意見被采信后，鑒定人無正當(dāng)理由撤銷鑒定意見的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其退還鑒定費(fèi)用，并可以根據(jù)情節(jié)，依照民事訴訟法第一百一十一條的規(guī)定對(duì)鑒定人進(jìn)行處罰。當(dāng)事人主張鑒定人負(fù)擔(dān)由此增加的合理費(fèi)用的，人民法院應(yīng)予支持。人民法院采信鑒定意見后準(zhǔn)許鑒定人撤銷的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其退還鑒定費(fèi)用。

（新增）該條系對(duì)鑒定人撤銷鑒定意見后果的規(guī)范，以往司法實(shí)踐中，存在鑒定意見作為案件依據(jù)之后，鑒定人撤銷鑒定意見，給案件帶來較大麻煩的情況發(fā)生。為落實(shí)鑒定人責(zé)任，該條規(guī)定了無理由撤銷鑒定意見后，不僅需要退還鑒定費(fèi)用，還可根據(jù)情節(jié)進(jìn)行處罰。