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本系列前三篇文章中，我們已分別介紹了上市公司控制權(quán)爭奪中可能涉及的民事訴訟、印章證照補辦與登記信息變更、刑事司法程序等三方面的相關(guān)問題。（參見本公眾號既往文章：民事篇、行政篇、刑事篇）

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上市公司控制權(quán)爭奪涉及的經(jīng)濟(jì)利益巨大，不少上市公司的控制權(quán)糾紛曠日持久，爭奪過程多通過信息披露方式公開，對股票價格產(chǎn)生明顯影響，信息披露也成為控制權(quán)爭奪廝殺的暗戰(zhàn)場。本篇將介紹上市公司控制權(quán)爭奪中應(yīng)當(dāng)注意的信息披露問題。

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信息披露是指上市公司以及其他信息披露義務(wù)人以招股說明書、上市公告書、定期報告和臨時報告等形式，把公司及與公司相關(guān)的信息，向投資者和社會公眾公開披露的行為。

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信息披露之所以是上市公司及其他信息披露義務(wù)人的"法定義務(wù)"，是因為上市公司股票由公眾持有、交易，如果公司內(nèi)部和外部信息嚴(yán)重不平衡，則投資者難以做出合理的價值判斷，進(jìn)而影響股票市場投融資功能的實現(xiàn)。

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新《證券法》實施、注冊制推開后，上市公司信息披露的重要性愈發(fā)凸顯。新《證券法》在體例中將"信息披露"從原來的一節(jié)升級為單獨一章，除應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確、完整以外，新《證券法》還明確了信息披露應(yīng)符合充分性、可理解性、及時性等原則。所有這些原則對于保護(hù)投資者合法權(quán)益、維系證券市場健康有序發(fā)展，都是必要的和恰當(dāng)?shù)摹?/span>

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上市公司應(yīng)當(dāng)編制定期報告，并在發(fā)生可能對公司股票價格產(chǎn)生較大影響的"重大事件"時發(fā)布臨時報告。

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上市公司控制權(quán)爭奪過程中，可能涉及收購舉牌、實際控制人變更、股東大會/董事會召開與決議、重大涉訴涉仲裁事項等等，均可能構(gòu)成應(yīng)予披露的"重大事項"。上市公司應(yīng)當(dāng)按照新《證券法》、《上市公司信息披露管理辦法》等法律法規(guī)，以及交易所規(guī)則，及時開展信息披露工作。

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《上市公司信息披露管理辦法》第三十條，對于"重大事項"以抽象概括及列舉的方式予以規(guī)定："發(fā)生可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應(yīng)當(dāng)立即披露，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的影響。"

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該條列舉部分，"……（七）公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；董事長或者經(jīng)理無法履行職責(zé)；（八）持有公司5%以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化……（十）涉及公司的重大訴訟、仲裁，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；（十一）公司涉嫌違法違規(guī)被有權(quán)機關(guān)調(diào)查，或者受到刑事處罰、重大行政處罰；公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌違法違紀(jì)被有權(quán)機關(guān)調(diào)查或者采取強制措施……"，這些均與上市公司控制權(quán)爭奪息息相關(guān)。

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上市公司開展信息披露還應(yīng)遵循交易所規(guī)則。各個交易所之間、不同交易板塊之間規(guī)則可能有一定區(qū)別。例如就"涉及公司的重大訴訟、仲裁"，《上海證券交易所股票上市規(guī)則》規(guī)定："上市公司應(yīng)當(dāng)及時披露涉案金額超過1000萬元，并且占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值10%以上的重大訴訟、仲裁事項。"《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》則規(guī)定："上市公司發(fā)生的重大訴訟、仲裁事項涉及金額占公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值10%以上，且絕對金額超過500萬元的，應(yīng)當(dāng)及時披露。"

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信息披露應(yīng)當(dāng)及時。《上市公司信息披露管理辦法》規(guī)定，"及時，是指自起算日起或者觸及披露時點的兩個交易日內(nèi)。"

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《上市公司信息披露管理辦法》第三十一條還規(guī)定："上市公司應(yīng)當(dāng)在最先發(fā)生的以下任一時點，及時履行重大事件的信息披露義務(wù)：（一）董事會或者監(jiān)事會就該重大事件形成決議時；（二）有關(guān)各方就該重大事件簽署意向書或者協(xié)議時；（三）董事、監(jiān)事或者高級管理人員知悉該重大事件發(fā)生并報告時。"因此需要注意，即使重大事件僅僅簽署了"意向書"而非正式協(xié)議，也應(yīng)及時披露。

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上市公司信息披露，需嚴(yán)格按照交易所制定的信息披露指引或備忘錄的格式開展。上交所的信息披露備忘錄以及指引可在上交所網(wǎng)站"法律規(guī)則"版塊下"本所業(yè)務(wù)指南與流程"欄目中查詢。深交所的相關(guān)指引同樣在"法律規(guī)則"版塊下"本所備忘錄與服務(wù)指南"欄目中。

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2013年起，為滿足差異化信息披露需求，上交所和深交所針對不同行業(yè)上市公司的經(jīng)營特點，陸續(xù)發(fā)布了多份上市公司行業(yè)信息披露指引，上市公司亦應(yīng)遵循。

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圍繞上市公司控制權(quán)爭奪，信息披露可能的重點內(nèi)容包括：

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召開股東大會、董事會、監(jiān)事會會議之前，應(yīng)當(dāng)根據(jù)上市公司章程以及所在交易所的規(guī)則發(fā)布會議通知，會議結(jié)束后及時發(fā)布會議決議。

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投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有上市公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份達(dá)到5%后，其所持該公司已發(fā)行的有表決權(quán)股份比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)按照新《證券法》第六十三條的規(guī)定進(jìn)行報告和公告，在該事實發(fā)生之日起至公告后三日內(nèi)，不得再行買賣該公司的股票，但中國證監(jiān)會規(guī)定的情形除外；每增加或者減少百分之一，也應(yīng)在該事實發(fā)生的次日通知該上市公司并予公告。

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就違反上述規(guī)定的法律后果，該條進(jìn)一步規(guī)定："違反第一款、第二款規(guī)定買入上市公司有表決權(quán)的股份的，在買入后的三十六個月內(nèi)，對該超過規(guī)定比例部分的股份不得行使表決權(quán)。"

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該規(guī)定對于上市公司控制權(quán)爭奪，具有十分重要的意義。就違反信息披露規(guī)則的股票增持行為的合法性及所涉股份的表決權(quán)是否應(yīng)當(dāng)受到限制，此前已發(fā)生一系列爭議以及訴訟。

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例如在上海寶銀增持新華百貨股票過程中，中國證監(jiān)會寧夏監(jiān)管局即曾向上海寶銀下達(dá)了《行政監(jiān)管措施決定書》，對上海寶銀未適當(dāng)履行信息披露義務(wù)的行為責(zé)令改正，"在改正前，上海寶銀不得對已經(jīng)持有的新華百貨股份行使表決權(quán)"，而當(dāng)時上海寶銀所持股票占新華百貨總股份的32%。

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另一方面，新華百貨還起訴請求確認(rèn)被告上海寶銀、上海兆贏增持其股份的行為無效、對該部分股份不享有股東資格，但該等主張未獲法院支持。

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新《證券法》出臺前，就違規(guī)增持的股份是否可以行使表決權(quán)，并無判定法律依據(jù)及統(tǒng)一裁判規(guī)則，爭議結(jié)果存在很大不確定性。而新《證券法》上述違規(guī)增持的股票三十六個月內(nèi)不得行使表決權(quán)的規(guī)定，對此問題的解決可謂有一錘定音的效果，值得各方高度重視。

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新《證券法》第六章第九十條規(guī)定了董事會、獨立董事、適格股東可征集股東提案權(quán)、表決權(quán)。2020年2月28日，上交所發(fā)布通知進(jìn)一步明確，"上市公司董事會、獨立董事、持有1%以上有表決權(quán)股份的股東或者依法依規(guī)設(shè)立的投資者保護(hù)機構(gòu)，依照新《證券法》第九十條規(guī)定征集股東權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按照本所主板臨時公告格式指引《第七十七號 上市公司公開征集投票權(quán)公告》或者《科創(chuàng)板上市規(guī)則》的有關(guān)規(guī)定披露征集文件，上市公司應(yīng)當(dāng)予以配合。"

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上市公司遭到投資者提起虛假陳述等證券民事賠償訴訟，涉訴金額觸及"重大性"標(biāo)準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)及時披露。

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上市公司控制權(quán)爭奪中，有可能引發(fā)公司治理秩序混亂乃至失控情形，根據(jù)《上市公司信息披露管理辦法》，"董事長或者經(jīng)理無法履行職責(zé)"，即屬于應(yīng)披露的重大事項。而公司治理秩序混亂乃至失控，也可能構(gòu)成公司經(jīng)營的重大風(fēng)險。因此，上市公司應(yīng)當(dāng)及時發(fā)布公告予以披露或提示。

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在上市公司控制權(quán)爭奪中，如遇原任管理層拒絕交接，導(dǎo)致新任管理層不掌握公司印章、財務(wù)賬簿，可能影響定期報告特別是年度報告的出具，進(jìn)而可能引發(fā)股票停牌乃至終止上市風(fēng)險。就此，公司也應(yīng)及時發(fā)布公告提示。

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上市公司發(fā)布公告，一般通過登錄交易所信息披露業(yè)務(wù)管理系統(tǒng)進(jìn)行。而在上市公司控制權(quán)爭奪中，如前任管理層拒絕交接交易所信披系統(tǒng)數(shù)字證書（Ekey），則新任管理層面臨公告發(fā)布障礙。結(jié)合我們的經(jīng)驗來看，新任管理層可以采取的應(yīng)對措施包括：

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1.作為臨時措施，新任管理層可以嘗試與交易所建立聯(lián)系，將相關(guān)信息披露公告直接發(fā)送給交易所，請求交易所上傳。

2.新任管理層向交易所申請作廢舊Ekey，重新取得新Ekey。實務(wù)中，交易所對于Ekey補辦十分審慎，需要相關(guān)方與交易所細(xì)致溝通、充分解釋。

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如因管理層工作交接糾紛乃至僵局，導(dǎo)致上市公司定期報告不能按時發(fā)布，將招致監(jiān)管機構(gòu)的關(guān)注、調(diào)查乃至處罰。

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例如，2020年1月20日證監(jiān)會公布對康達(dá)爾及其時任董事長和總經(jīng)理的行政處罰決定書，因康達(dá)爾未能及時公布2017年年報和2018年一季度報告，對其處以40萬元罰款，對時任董事長、總經(jīng)理亦處以罰款。

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證監(jiān)會指出："其一，按期披露定期報告是上市公司的法定義務(wù)。年度報告集中反映了上市公司在一定時期內(nèi)的經(jīng)營情況、財務(wù)狀況和發(fā)展前景，是上市公司信息披露體系的核心內(nèi)容，是投資者了解上市公司整體情況的主要渠道，具有不可替代性。而且在本案中，康達(dá)爾直至2018年8月31日才公布2017年年度報告和2018年一季度報告，延期時間較長，違法情節(jié)并非顯著輕微。其二，羅愛華作為康達(dá)爾時任董事長，未能及時采取積極合理的措施協(xié)調(diào)股東矛盾、推進(jìn)審計機構(gòu)選聘工作、督促康達(dá)爾按期披露定期報告。根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，其履職行為并不能與其職務(wù)相匹配，不足以證明其已勤勉盡責(zé)。"

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由此可以看出，無論具體是何原因，上市公司不能及時發(fā)布定期報告，尤其是年報，均將引起監(jiān)管層的高度重視。為盡可能規(guī)避和減輕自身責(zé)任，相關(guān)主體首先應(yīng)當(dāng)事先及時做好風(fēng)險提示等信息披露工作，其次應(yīng)當(dāng)盡最大可能推進(jìn)定期報告的編制和披露工作，第三在遭到監(jiān)管層調(diào)查時，應(yīng)當(dāng)及時聘請專業(yè)律師應(yīng)對，爭取將負(fù)面影響降到最低。

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上市公司是信息披露義務(wù)的主要責(zé)任主體和公告發(fā)布方。如新任管理層接任后，發(fā)現(xiàn)原任管理層在部分事項上未充分履行信息披露義務(wù)，不能想當(dāng)然的認(rèn)為與己無關(guān)，而應(yīng)審慎評估，根據(jù)相關(guān)事項的性質(zhì)、影響與進(jìn)展情況，判斷是否應(yīng)予補充披露，必要時可咨詢專業(yè)律師意見，乃至主動與監(jiān)管層溝通。

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上市公司一旦因涉嫌信息披露違法被立案調(diào)查，不僅可能被行政處罰，亦會招致大批投資者索賠，還可能給相關(guān)資本運作造成阻礙，可謂牽一發(fā)而動全身。在控制權(quán)爭奪的背景下，相關(guān)信息披露工作也可能被爭議各方挑戰(zhàn)乃至向監(jiān)管層舉報，更應(yīng)充分重視。

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因此，在上市公司控制權(quán)爭奪過程中，相關(guān)方應(yīng)盡早聘請擅長證券合規(guī)和爭議解決的律師，提供有針對性的法律幫助，預(yù)防信息披露違法行為的發(fā)生。如面臨證監(jiān)會行政處罰或交易所紀(jì)律調(diào)查時，相關(guān)方也應(yīng)在專業(yè)律師的協(xié)助下，積極審慎應(yīng)對。

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