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解讀自動駕駛行業(yè)準入法律門檻
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一、測繪相關(guān)法律規(guī)制
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1.自動駕駛領(lǐng)域的主流定位方式
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對于自動駕駛汽車來說,其最重要的技術(shù)核心在于使得汽車能夠?qū)崟r獲取汽車自身定位并對汽車在周圍環(huán)境中的相對位置進行認知。從目前來看,在自動駕駛領(lǐng)域中,針對自動駕駛技術(shù)中的核心定位技術(shù),有兩種主流方式。
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(1)以Waymo為代表的高精地圖定位
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此種方式主要是指通過激光雷達,將激光雷達實時獲取的周邊信息反映到預制的高精地圖上,將實時信息與高精地圖中的已有信息進行比對,判斷路況是否發(fā)生改變,并以此實現(xiàn)在該高精地圖涵蓋范圍內(nèi)的自動駕駛。
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此種方式是目前自動駕駛汽車企業(yè)所廣泛采用的一種主流定位方式。
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(2)以特斯拉為代表的SLAM定位方式
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此種方式主要是指通過配置的傳感器,實時獲取路面路況信息,并通過該路面路況信息實時構(gòu)建地圖。其與高精地圖定位方式的最大差別就在于SLAM定位不需要預先錄入高精地圖。
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2.定位方式導致的測繪相關(guān)法律規(guī)制
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對自動駕駛汽車來說,無論通過上述哪一種定位方式,在自動駕駛過程中,自動駕駛汽車均需要通過車身自帶的激光雷達或傳感器,實時捕捉道路信息、路況信息,并將這些信息實時傳輸至終端,通過終端進行計算、驗證并最終反饋至車輛以達到控制車輛并作出有效駕駛決策的目的。而這一過程,可能會被認為屬于測繪行為。
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出于國家安全等原因,在中國,對于測繪行為,一直存在較為嚴格的限制,不同的測繪業(yè)務需要取得不同級別的測繪資質(zhì)。同時,在這一領(lǐng)域,也一直有著明確的外商投資限制。
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根據(jù)《關(guān)于加強自動駕駛地圖生產(chǎn)測試與應用管理的通知》(國測成發(fā)[2016]2號)("通知")的規(guī)定,自動駕駛地圖屬于導航電子地圖的一種,其數(shù)據(jù)采集、編輯加工和生產(chǎn)制作必須由具有導航電子地圖制作測繪資質(zhì)的單位承擔,不僅如此,在導航電子地圖制作單位與汽車企業(yè)合作開展自動駕駛地圖的研發(fā)測試時,必須由導航電子地圖制作單位單獨從事所涉及的測繪活動。同時,通知還要求,對于道路測試的地圖數(shù)據(jù)(包括在傳統(tǒng)導航電子地圖基礎(chǔ)上增添內(nèi)容、要素或精度提升的),需要按照涉密測繪成果進行管理,并采取有效措施確保數(shù)據(jù)安全,未經(jīng)省級以上測繪地理信息行政主管部門批準,不得向外國的組織和個人以及在中國注冊的外商獨資和中外合資、合作企業(yè)提供、共享地圖數(shù)據(jù)。
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然而,盡管有上述規(guī)定,對于自動駕駛企業(yè)在提供自動駕駛服務的過程中是否需要取得測繪資質(zhì)以及如果需要,則應取得怎樣的測繪資質(zhì),目前法規(guī)沒有明確規(guī)定。
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筆者認為,自動駕駛企業(yè)在自動駕駛過程中通過激光雷達或傳感器實時采集信息的行為是否屬于測繪,取決于該自動駕駛企業(yè)在開展自動駕駛業(yè)務時,其與地圖服務提供商的具體業(yè)務模式以及是否參與采集地理信息。
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一般來說,自動駕駛企業(yè)在中國開展自動駕駛業(yè)務時,對于地理信息采集,存在如下兩種模式。
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(1)模式①
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車輛采集的地理信息將實時傳輸至自動駕駛企業(yè),由自動駕駛企業(yè)將信息交給地圖服務提供商處理,地圖服務提供商在處理完相關(guān)數(shù)據(jù)后,將數(shù)據(jù)傳輸回自動駕駛企業(yè),最終由自動駕駛企業(yè)將信息反饋至車輛。此外,自動駕駛企業(yè)利用地圖服務提供商提供的精準地圖,為自動駕駛汽車提供導航服務。
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如果采用該種模式,那么該自動駕駛企業(yè)的行為就涉及地圖數(shù)據(jù)的采集,屬于《中華人民共和國測繪法》(以下簡稱"《測繪法》")第2條所定義的測繪行為。根據(jù)《測繪資質(zhì)分級標準》,該自動駕駛企業(yè)實施的行為有很大可能屬于地面移動測量、導航電子地圖制作或者互聯(lián)網(wǎng)地圖服務。
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而根據(jù)負面清單,地面移動測量以及導航電子地圖制作都屬于禁止外商投資的項目。而互聯(lián)網(wǎng)地圖服務雖然不屬于禁止外商投資的項目,但是,根據(jù)《外國的組織或者個人來華測繪管理暫行辦法》第6條的規(guī)定,外國的組織或者個人在中華人民共和國領(lǐng)域測繪,必須與中華人民共和國的有關(guān)部門或者單位依法采取合資、合作的形式。
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(2)模式②
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車輛直接將采集到的地理信息傳輸給地圖服務提供商,由地圖服務提供商在處理完成該信息后,直接反饋至車輛。在此模式下,自動駕駛企業(yè)全程不參與信息采集,僅提供自動駕駛方案。
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如果自動駕駛企業(yè)采用該模式,鑒于該公司不會參與到采集地理信息、處理地理信息的過程中去,筆者基本認為自動駕駛企業(yè)無需取得測繪資質(zhì)。
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據(jù)悉,國家測繪管理局正在修改測繪資質(zhì)相關(guān)的文件,預計在不久的將來,對于自動駕駛行業(yè)所涉及的測繪資質(zhì)會進行明確的規(guī)定。筆者建議自動駕駛企業(yè)持續(xù)關(guān)注該立法動態(tài)。
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二、電信業(yè)務方面規(guī)制
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1.MAAS應用
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MAAS旨在構(gòu)建"出行者將出行視為服務,依據(jù)自身不同的出行需求,購買運營商提供的出行服務"這一應用場景。
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在此理念下,自動駕駛出租車預計將成為該應用場景的重要一環(huán)。而為了連接起出行客戶與自動駕駛汽車,就需要構(gòu)建一個網(wǎng)絡平臺,實時將客戶的需求傳輸至自動駕駛汽車的終端。
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2.自動駕駛過程中所涉及的電信業(yè)務規(guī)制
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自動駕駛車輛實時收集信息上傳到自動駕駛企業(yè)的平臺,經(jīng)自動駕駛企業(yè)處理之后,再次反饋給自動駕駛車輛的行為,無論是在目前還是將來成為MAAS應用的一環(huán),通過網(wǎng)絡平臺將客戶的出行需求傳輸?shù)阶詣玉{駛汽車終端,都不可避免地會涉及到相關(guān)增值電信業(yè)務方面的服務。
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根據(jù)《電信業(yè)務分類目錄》,自動駕駛車輛收集信息并向車輛反饋信息的行為,一般涉及到《電信業(yè)務分類目錄》中的B21項在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務[4]及B25項信息服務[5]。
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根據(jù)負面清單,增值電信業(yè)務的外資股比不應超過50%(電子商務、國內(nèi)多方通信、存儲轉(zhuǎn)發(fā)類、呼叫中心除外)。
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同時,根據(jù)《中華人民共和國電信條例》第9條,經(jīng)營增值電信業(yè)務,業(yè)務覆蓋范圍在兩個以上省、自治區(qū)、直轄市的,須經(jīng)國務院信息產(chǎn)業(yè)主管部門審查批準,取得《跨地區(qū)增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證》;業(yè)務覆蓋范圍在一個省、自治區(qū)、直轄市行政區(qū)域內(nèi)的,須經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市電信管理機構(gòu)審查批準,取得《增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證》。
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因此,自動駕駛企業(yè)應取得相應的增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證,同時,需要留意外資股比不得超過50%的限制。不僅如此,自動駕駛企業(yè)應根據(jù)其將來開展的業(yè)務內(nèi)容,判斷其是否需要獲得其他電信業(yè)務項下的資質(zhì),并及時取得該等資質(zhì)。
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三、數(shù)據(jù)安全、信息跨境傳輸及隱私相關(guān)風險
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隨著2016年《中華人民共和國網(wǎng)絡安全法》(以下簡稱《 網(wǎng)絡安全法》)的實施,網(wǎng)絡安全、數(shù)據(jù)安全已經(jīng)變成各企業(yè)合規(guī)工作的重要一環(huán)。根據(jù)《網(wǎng)絡安全法》第2條及第76條規(guī)定,在中國境內(nèi)建設(shè)、運營、維護和使用網(wǎng)絡的行為,以及作為網(wǎng)絡的所有者、管理者或網(wǎng)絡服務提供者的網(wǎng)絡運營者均適用《網(wǎng)絡安全法》。
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由于《網(wǎng)絡安全法》的法條對網(wǎng)絡運營者的規(guī)定比較寬泛,因此,即使是使用公司內(nèi)部局域網(wǎng)進行數(shù)據(jù)處理,我們也傾向性認為其屬于網(wǎng)絡運營者。作為自動駕駛企業(yè)來說,不可避免地一定會使用網(wǎng)絡進行數(shù)據(jù)分析及數(shù)據(jù)儲存,因此,自動駕駛企業(yè)屬于《網(wǎng)絡安全法》規(guī)定的網(wǎng)絡運營者。同時,鑒于自動駕駛企業(yè)收集的數(shù)據(jù)涉及交通信息以及大量個人信息,因此,也很有可能被認為屬于關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的運營者。有鑒于此,自動駕駛企業(yè)必須遵守《網(wǎng)絡安全法》及其相關(guān)的法律法規(guī)。隨著近年來中國對于數(shù)據(jù)安全的日益重視以及監(jiān)管的日趨嚴格,筆者建議企業(yè)及時制定數(shù)據(jù)合規(guī)管理制度,降低數(shù)據(jù)合規(guī)風險。
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另一方面,對跨國自動駕駛企業(yè)來說,可能傾向于將自動駕駛測試過程中的相關(guān)測試數(shù)據(jù)、軟件數(shù)據(jù)、實時數(shù)據(jù)同步存儲至國外服務器上,而這一行為,會涉及到數(shù)據(jù)的跨境傳輸。根據(jù)《網(wǎng)絡安全法》第37條的規(guī)定,"關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的運營者在中華人民共和國境內(nèi)運營中收集和產(chǎn)生的個人信息和重要數(shù)據(jù)應當在境內(nèi)存儲。因業(yè)務需要,確需向境外提供的,應當按照國家網(wǎng)信部門會同國務院有關(guān)部門制定的辦法進行安全評估;法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的,依照其規(guī)定。"。因此,若涉及關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的運營者的數(shù)據(jù)跨境傳輸,企業(yè)應當按照國家網(wǎng)信部門會同國務院有關(guān)部門制定的辦法進行安全評估。關(guān)于數(shù)據(jù)出境評估的具體規(guī)定,如《個人信息和重要數(shù)據(jù)出境安全評估辦法(征求意見稿)》、《信息安全技術(shù) 數(shù)據(jù)出境安全評估指南(征求意見稿)》、《個人信息出境安全評估辦法(征求意見稿)》等都處于意見征求階段,尚未正式實施。根據(jù)《個人信息出境安全評估辦法(征求意見稿)》,即使不是關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的運營者,其他網(wǎng)絡運營者跨境提供個人信息時,也需要進行安全評估。因此,筆者建議企業(yè)關(guān)注將來立法動向,一旦相關(guān)法規(guī)實施,就立刻采取相應措施,切實履行相關(guān)規(guī)定。
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此外,自動駕駛汽車在行駛過程中,其所配備的傳感器或攝像頭不可避免地會拍攝到行人人臉等個人信息。根據(jù)《網(wǎng)絡安全法》第76條規(guī)定及《信息安全技術(shù) 個人信息安全規(guī)范》(以下簡稱《個人信息安全規(guī)范》),人臉為個人生物識別信息,屬于個人敏感信息。根據(jù)《網(wǎng)絡安全法》、《個人信息安全規(guī)范》的相關(guān)規(guī)定,獲取個人的面部特征需獲得相關(guān)個人的明確同意。但是,考慮到實踐中取得每個行人個人的同意是不現(xiàn)實的,自動駕駛企業(yè)如何在提供自動駕駛服務的過程中遵守該規(guī)則,還需要進一步探討以及關(guān)注立法動向。
[注]?
[1] MAAS,根據(jù)交通運輸部于2019年7月25日印發(fā)的《數(shù)字交通發(fā)展規(guī)劃綱要》,意為"出行即服務",是指以數(shù)據(jù)銜接出行需求與服務資源,使出行成為一種按需獲取的即時服務。
[2]《外商投資準入特別管理措施》2019年版。國家發(fā)展和改革委員會、商務部2019年6月30日發(fā)布。(文號:中華人民共和國國家發(fā)展和改革委員會、中華人民共和國商務部令第25號)
[3]《全國鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》2019年版。國家發(fā)展和改革委員會、商務部2019年6月30日發(fā)布。(文號:中華人民共和國國家發(fā)展和改革委員會、中華人民共和國商務部令第27號)
[4] 根據(jù)《電信業(yè)務分類目錄》的定義,在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務是指:在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務是指利用各種與公用通信網(wǎng)或互聯(lián)網(wǎng)相連的數(shù)據(jù)與交易/事務處理應用平臺,通過公用通信網(wǎng)或互聯(lián)網(wǎng)為用戶提供在線數(shù)據(jù)處理和交易/事務處理的業(yè)務。在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務包括交易處理業(yè)務、電子數(shù)據(jù)交換業(yè)務和網(wǎng)絡/電子設(shè)備數(shù)據(jù)處理業(yè)務。
[5] 信息服務業(yè)務是指通過信息采集、開發(fā)、處理和信息平臺的建設(shè),通過公用通信網(wǎng)或互聯(lián)網(wǎng)向用戶提供信息服務的業(yè)務。信息服務的類型按照信息組織、傳遞等技術(shù)服務方式,主要包括信息發(fā)布平臺和遞送服務、信息搜索查詢服務、 信息社區(qū)平臺服務、信息即時交互服務、信息保護和處理服務等。