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香港資本市場中的牌照（二）——牌照的豁免
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系列序言
作為重要的國際金融中心，香港在金融市場、資本市場的運(yùn)作中，一直奉行國際標(biāo)準(zhǔn)和慣例，機(jī)構(gòu)投資者和散戶參與活躍，業(yè)界人才云集。憑借著其成熟的市場體系和規(guī)則，及獨(dú)特的地緣優(yōu)勢和相似的文化背景，香港對諸多有意進(jìn)軍境外市場的內(nèi)地中資企業(yè)而言獨(dú)具魅力，是優(yōu)選的試水之處和練兵場。
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在過去近十年中，內(nèi)地企業(yè)通過申領(lǐng)牌照或收購香港持牌公司以進(jìn)軍香港金融市場的嘗試從未停止，使得1號（證券交易）、4號（就證券提供意見）、6號（就機(jī)構(gòu)融資提供意見）、9號（提供資產(chǎn)管理）等相關(guān)牌照公司的價格不斷攀升。
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在本系列文章中，我們將對香港資本市場中牌照的類別、申領(lǐng)規(guī)定和要求、豁免申請、取得牌照后的持續(xù)合規(guī)義務(wù)等進(jìn)行簡要介紹，以期對包括有意在香港開展相關(guān)業(yè)務(wù)的內(nèi)地企業(yè)、有意在香港融資而需聘請香港中介機(jī)構(gòu)的發(fā)行人、以及有意在香港進(jìn)行投資而需聘請第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)的投資人在內(nèi)的讀者均有所裨益。
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前情回顧
我們在之前的文章《香港資本市場中的牌照（一）—— 香港證監(jiān)會的權(quán)力和牌照類型》中就證監(jiān)會的發(fā)牌權(quán)力、牌照的類型及各類牌照下所許可進(jìn)行的受規(guī)管活動進(jìn)行了介紹。本篇我們將聚焦可以豁免牌照的情形：
一
一般豁免情形
《證券及期貨條例》（香港法例第571章）下規(guī)定了如下可能獲豁免遵行該條例下的發(fā)牌規(guī)定的情況：
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（一）附帶豁免
假如一法團(tuán)進(jìn)行的某類受規(guī)管活動完全附帶于其已獲發(fā)牌的另一類受規(guī)管活動，則該法團(tuán)便可能無須就前者領(lǐng)牌。在判斷附帶豁免是否適用于某項(xiàng)活動時應(yīng)考慮涉及的各相關(guān)因素，例如有關(guān)活動是否附屬于持牌法團(tuán)已獲發(fā)牌或?qū)@發(fā)牌進(jìn)行的其他受規(guī)管活動，是否就有關(guān)活動收取獨(dú)立的費(fèi)用，以及有關(guān)活動是否構(gòu)成持牌法團(tuán)業(yè)務(wù)的主要部分。
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附帶豁免可能適用于以下情況：
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1、就第1類受規(guī)管活動獲發(fā)牌而進(jìn)行若干其他受規(guī)管活動
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如一法團(tuán)已就第1類受規(guī)管活動（證券交易）獲發(fā)牌，并擬進(jìn)行第4類受規(guī)管活動（就證券提供意見）、第6類受規(guī)管活動（就機(jī)構(gòu)融資提供意見）及／或第9類受規(guī)管活動（提供資產(chǎn)管理）時，假如該法團(tuán)擬進(jìn)行的第4類、第6類及第9類受規(guī)管活動完全附帶于該法團(tuán)的證券交易業(yè)務(wù)，則其將無須就后三類受規(guī)管活動領(lǐng)牌。這項(xiàng)豁免通常適用于股票經(jīng)紀(jì)為其本身的證券客戶提供投資意見或管理委托賬戶。
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2、就第2類受規(guī)管活動獲發(fā)牌而進(jìn)行若干其他受規(guī)管活動
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如一法團(tuán)已就第2類受規(guī)管活動（期貨合約交易）獲發(fā)牌，并擬進(jìn)行第5類受規(guī)管活動（就期貨合約提供意見）及／或第9類受規(guī)管活動（提供資產(chǎn)管理）時，假如該法團(tuán)擬進(jìn)行的第5類及第9類受規(guī)管活動完全附帶于其期貨合約交易業(yè)務(wù)，該法團(tuán)便無須就這兩類受規(guī)管活動領(lǐng)牌。這項(xiàng)豁免通常適用于期貨經(jīng)紀(jì)為其本身的期貨客戶提供投資意見或管理委托賬戶。
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3、就第9類受規(guī)管活動獲發(fā)牌而進(jìn)行若干其他受規(guī)管活動
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如一法團(tuán)已就第9類受規(guī)管活動（提供資產(chǎn)管理）獲發(fā)牌，并擬進(jìn)行第1類受規(guī)管活動（證券交易）、第2類受規(guī)管活動（期貨合約交易）、第4類受規(guī)管活動（就證券提供意見）及／或第5類受規(guī)管活動（就期貨合約提供意見）時，假如該法團(tuán)擬進(jìn)行的受規(guī)管活動純粹是由于提供資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)而產(chǎn)生，則其將無須就該等受規(guī)管活動領(lǐng)牌（就第4類及第5類受規(guī)管活動而言，該資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)必須涉及集體投資計劃下的投資組合管理）。這項(xiàng)豁免通常適用于基金經(jīng)理為其本身的客戶管理證券及／或期貨合約投資組合時，向交易商發(fā)出交易指示或提供投資建議／研究報告。
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（二）證券交易商的保證金融資人身份豁免
假如一法團(tuán)已就第1類受規(guī)管活動（證券交易）獲發(fā)牌，便無須另行就第8類受規(guī)管活動（提供證券保證金融資）領(lǐng)牌，以進(jìn)行向其客戶提供證券保證金融資的活動。然而，該法團(tuán)需要就繳足股本方面遵守更嚴(yán)格的財政資源規(guī)定，才可進(jìn)行有關(guān)活動。這項(xiàng)豁免通常適用于同時為本身的證券客戶提供保證金融資的股票經(jīng)紀(jì)。
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在所有情況下，認(rèn)可財務(wù)機(jī)構(gòu)（指經(jīng)香港金管局認(rèn)可的銀行、有限制牌照銀行和接受存款公司）一律無須就第8類受規(guī)管活動注冊，以進(jìn)行提供證券保證金融資的活動。
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（三）信貸評級服務(wù)
假如一法團(tuán)有意擬備信貸評級以供在香港或其他地方向公眾散發(fā)或以訂閱方式分發(fā)，其便須就第10類受規(guī)管活動領(lǐng)牌。
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如企業(yè)所擬備的信貸評級只供其內(nèi)部使用，例如銀行評估對手風(fēng)險的內(nèi)部系統(tǒng)，由于該等信貸評級不擬在香港或其他地方向公眾散發(fā)或以訂閱方式分發(fā)，亦不會在合理期望下如此散發(fā)或分發(fā)，該企業(yè)就《證券及期貨條例》的目的而言，很有可能不會被視為"提供信貸評級服務(wù)"。
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同樣地，如企業(yè)（例如商業(yè)信貸資料服務(wù)機(jī)構(gòu)）只收集、整理、散發(fā)或分發(fā)有關(guān)除個人以外的任何實(shí)體的負(fù)債或信貸歷史的資料，亦相當(dāng)可能無須就第10類受規(guī)管活動獲發(fā)牌。個人信貸資料服務(wù)機(jī)構(gòu)亦不包括在該規(guī)管制度之內(nèi)，因?yàn)椤蹲C券及期貨條例》下"信貸評級"的定義并不涵蓋有關(guān)個人信用可靠性的意見。
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（四）與專業(yè)投資者進(jìn)行交易的豁免
假如一法團(tuán)以主事人身分行事并只與專業(yè)投資者進(jìn)行交易，其便無須就期貨或證券交易的活動領(lǐng)牌。這項(xiàng)豁免適用于下列情況：
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1、涉及期貨合約的交易
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該法團(tuán)作為主事人就并非于認(rèn)可期貨市場（目前香港唯一的認(rèn)可期貨市場是由香港期貨交易所有限公司營辦的期貨市場）交易的期貨合約與屬專業(yè)投資者的人士（無論該專業(yè)投資者是以主事人還是代理人身分行事）交易，以進(jìn)行涉及期貨合約的相關(guān)交易活動；或
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2、涉及證券的交易
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該法團(tuán)作為主事人與屬專業(yè)投資者的人士交易（無論其以主事人還是代理人身分行事），以進(jìn)行相關(guān)的交易活動。
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"專業(yè)投資者"的定義和范圍訂明于《證券及期貨條例》附表1第1部（釋義）中，主要包括認(rèn)可交易所（目前有2家，分別是香港聯(lián)合交易所有限公司和香港期貨交易所有限公司）和認(rèn)可結(jié)算所（目前有4家，分別是香港中央結(jié)算有限公司、香港期貨結(jié)算有限公司、香港聯(lián)合交易所期權(quán)結(jié)算所有限公司和香港場外結(jié)算有限公司）、中介人（包括持牌法團(tuán)和注冊機(jī)構(gòu)）、認(rèn)可財務(wù)機(jī)構(gòu)、保險人（指經(jīng)香港保監(jiān)局授權(quán)的持牌保險公司）、獲香港證監(jiān)會認(rèn)可的集體投資計劃等。
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（五）涉及集團(tuán)成員公司的豁免
假如一法團(tuán)僅向其全資附屬公司、持有該法團(tuán)全部已發(fā)行股份的控股公司或該控股公司的其他全資附屬公司提供與受規(guī)管活動有關(guān)的意見或服務(wù)，該法團(tuán)便無須就第4類受規(guī)管活動（就證券提供意見）、第5類受規(guī)管活動（就期貨合約提供意見）、第6類受規(guī)管活動（就機(jī)構(gòu)融資提供意見）或第9類受規(guī)管活動（提供資產(chǎn)管理）領(lǐng)牌。
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1、涉及提供意見的活動
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這項(xiàng)豁免不應(yīng)適用于某法團(tuán)向其集團(tuán)成員公司就該集團(tuán)成員公司的客戶資產(chǎn)提供意見的情況。然而，假如向集團(tuán)成員公司提供投資意見及／或相關(guān)研究報告以供其自行使用，盡管該集團(tuán)成員公司在為其客戶服務(wù)時可能全部或部分依賴該等意見／研究報告，但若該集團(tuán)成員公司是以本身的名義向客戶提供意見／研究報告，并且在提供有關(guān)意見／研究報告之前已評估法團(tuán)的意見，則上述豁免仍然適用。
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2、涉及資產(chǎn)管理活動
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這項(xiàng)豁免僅適用于某法團(tuán)向其所屬集團(tuán)的（全資）成員公司就該集團(tuán)成員公司的資產(chǎn)提供資產(chǎn)管理服務(wù)的情況，而不應(yīng)將其理解為適用于對集團(tuán)成員公司客戶的資產(chǎn)的管理。管理屬于第三方的資產(chǎn)將構(gòu)成"資產(chǎn)管理"并導(dǎo)致有關(guān)人士須申領(lǐng)牌照。
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（六）專業(yè)人士的豁免
假如服務(wù)提供者是律師、大律師或?qū)I(yè)會計師，而其提供的意見或服務(wù)完全附帶于其作為律師、大律師或?qū)I(yè)會計師的專業(yè)執(zhí)業(yè)，則該等人士便無須就第4類受規(guī)管活動（就證券提供意見）、第5類受規(guī)管活動（就期貨合約提供意見）、第6類受規(guī)管活動（就機(jī)構(gòu)融資提供意見）或第9類受規(guī)管活動（提供資產(chǎn)管理）領(lǐng)牌。
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（七）廣播業(yè)者／新聞工作者的豁免
假如一人士透過下列途徑就證券、期貨合約或機(jī)構(gòu)融資提供意見或發(fā)出相關(guān)的分析或報導(dǎo)，其便無須就第4類、第5類或第6類受規(guī)管活動（視屬何情況而定）領(lǐng)牌：（1）普遍地提供予公眾閱覽的報章、雜志、書籍或其他刊物；或（2）供公眾接收（不論是否需付收看費(fèi)）的電視廣播或無線電廣播。
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（八）信托公司的豁免
1、涉及證券的交易
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假如一法團(tuán)是根據(jù)《受托人條例》第VIII部注冊的信托公司，并以某集體投資計劃的代理人身分代表其主事人執(zhí)行派發(fā)申請表格、贖回通知、轉(zhuǎn)換通知及成交單據(jù)，及／或收受金錢及發(fā)出收據(jù)等職能，則該法團(tuán)便無須就第1類受規(guī)管活動（證券交易）領(lǐng)牌。
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2、涉及提供投資意見的活動
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假如一信托公司提供的投資意見或服務(wù)完全附帶于其所履行作為注冊信托公司的職責(zé)，該信托公司便無須就第4類受規(guī)管活動（就證券提供意見）、第5類受規(guī)管活動（就期貨合約提供意見）、第6類受規(guī)管活動（就機(jī)構(gòu)融資提供意見）或第9類受規(guī)管活動（提供資產(chǎn)管理）領(lǐng)牌。
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3、涉及資產(chǎn)管理活動
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若出任酌情信托的信托人的信托人公司委任適當(dāng)人士管理有關(guān)的投資組合，或?qū)嶋H上在履行其信托人職務(wù)時依據(jù)專業(yè)意見行事，則無須獲發(fā)牌照。然而，若提供投資組合管理服務(wù)成為信托人公司獨(dú)立或獨(dú)特的業(yè)務(wù)，則有關(guān)信托人公司多數(shù)不可援引完全附帶的豁免，而需要就第9類受規(guī)管活動申請牌照。
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（九）杠桿式外匯交易的豁免
《證券及期貨條例》附表5內(nèi)就"杠桿式外匯交易"規(guī)定了多種豁免情況。例如，假如一法團(tuán)是認(rèn)可財務(wù)機(jī)構(gòu)，其便無須就第3類受規(guī)管活動（杠桿式外匯交易）注冊，亦可進(jìn)行有關(guān)的活動。
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二
特定類型牌照的相關(guān)豁免
（一）證券交易
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除本文第一部分（一般豁免情形）中列明的一般性豁免外，《證券及期貨條例》附表5對"證券交易"的定義中還列明了如下受豁免的證券交易情形：（1）由營辦證券市場的認(rèn)可交易所（即香港聯(lián)合交易所有限公司）、認(rèn)可結(jié)算所或獲香港證監(jiān)會認(rèn)可的自動化交易服務(wù)提供商進(jìn)行的證券交易；（2）通過第1類持牌法團(tuán)或獲第1類注冊的認(rèn)可機(jī)構(gòu)進(jìn)行的證券交易（但如該等交易實(shí)際上是中介人為賺取報酬而為投資者或證券交易商提供的服務(wù)除外）；或（3）某法團(tuán)以主事人身份，取得、處置、認(rèn)購或包銷證券的交易等。
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（二）期貨合約交易
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除本文第一部分（一般豁免情形）中列明的一般性豁免外，《證券及期貨條例》附表5對"期貨合約交易"的定義中列明了如下受豁免的期貨合約交易情形：（1）認(rèn)可交易所在執(zhí)行其職能時進(jìn)行的期貨合約交易；或（2）通過第2類持牌法團(tuán)或獲第2類注冊的認(rèn)可機(jī)構(gòu)進(jìn)行的期貨合約交易（但如該等交易實(shí)際上是中介人為賺取報酬而為投資者或證券交易商提供的服務(wù)除外）等。
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（三）杠桿式外匯交易
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除本文第一部分（一般豁免情形）中列明的一般性豁免外，《證券及期貨條例》附表5對"杠桿式外匯交易"的定義中列明了如下受豁免的杠桿式外匯交易情形：（1）完全是關(guān)于以公允價值或市場價值提供財產(chǎn)（貨幣除外）、服務(wù)或職位的合約或安排；（2）由認(rèn)可結(jié)算所在執(zhí)行其職能時作出的合約或安排；（3）該等合約或安排是由一個法團(tuán)訂立的，而該法團(tuán)的主要業(yè)務(wù)并不包括任何形式的貨幣交易，該法團(tuán)訂立該等合約或安排的目的是對沖它就其業(yè)務(wù)所承受的貨幣兌換風(fēng)險，且該等合約或安排是與另一個法團(tuán)訂立的；（4）屬《貨幣兌換商條例》所指的兌換交易；（5）由核準(zhǔn)貨幣經(jīng)紀(jì)為交易各方均是法團(tuán)或根據(jù)《有限責(zé)任合伙條例》注冊的有限責(zé)任合伙安排的交易；（6）保險人純粹為了其保險業(yè)務(wù)而進(jìn)行的交易；或（7）就香港證監(jiān)會認(rèn)可的集體投資計劃的權(quán)益而作出的交易等。
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（四）證券保證金融資
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除本文第一部分（一般豁免情形）中列明的一般性豁免外，《證券及期貨條例》附表5對"證券保證金融資"的定義中列明了如下受豁免的財務(wù)融通情形：（1）作為某項(xiàng)證券包銷或分包銷安排的一部分的財務(wù)通融；（2）集體投資計劃的發(fā)行人通過集體投資計劃向投資于該計劃的人提供的財務(wù)融通，而發(fā)行該計劃的法團(tuán)主要是或顯示其主要是從事投資、再投資或買賣任何財產(chǎn)（包括證券及期貨合約）的業(yè)務(wù)，且其股份均是或主要是可贖回股份；（3）第1類持牌法團(tuán)在為其客戶取得或持有證券時向該客戶提供的財務(wù)通融；（4）由持有某公司不少于10%已發(fā)行股份的個人向該公司提供的用于取得或持有證券的財務(wù)通融；或（5）某中介人通過將某人介紹給與其有連系的法團(tuán)，以使該法團(tuán)可向該人提供財務(wù)融通，則該中介人自身可受豁免等。
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