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新基建主題系列——數(shù)字金融的應用、監(jiān)管及合規(guī)思考
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以人工智能、云計算、區(qū)塊鏈等為代表的基于新一代信息技術演化生成的信息基礎設施被國家發(fā)改委明確列入新型基礎設施范圍，而這些基于新一代信息技術基礎設施的金融科技創(chuàng)新催生了數(shù)字金融，成為金融領域的新業(yè)態(tài)和新模式。數(shù)字金融及其所依賴的金融科技已經(jīng)聚焦了來自全球的監(jiān)管機構(gòu)、金融行業(yè)和科技領域的目光。
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在中國內(nèi)地，中國人民銀行于2019年8月發(fā)布《金融科技（FinTech）發(fā)展規(guī)劃（2019-2021年）》強調(diào)金融科技成為推動金融轉(zhuǎn)型升級的新引擎，提出金融科技的六大發(fā)展目標[1]；在中國香港，香港交易所結(jié)算有限公司于2018年10月18日研究報告《金融科技的運用和監(jiān)管框架》，著重圍繞區(qū)塊鏈和人工智能這兩大技術與證券行業(yè)的結(jié)合點展開，說明金融科技對資本市場和證券交易的影響和意義；在新加坡，新加坡金融監(jiān)管局（MAS）近五年來，每年都會組織SFF x SWITCH[2]，回顧、展望和探討金融科技的發(fā)展；在瑞士，聯(lián)邦議會（Federal Council）于2018年12月7日發(fā)布Legal framework for distributed ledger technology and blockchain in Switzerland An overview with a focus on the financial sector（《金融角度概覽：瑞士關于分布記賬技術及區(qū)塊鏈的法律框架》）關注和探討了以分布式記賬作為基礎技術在金融領域的應用。?
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一
數(shù)字金融的基本理解
人們對于數(shù)字金融一詞已經(jīng)耳熟能詳，但是又應當如何理解數(shù)字金融呢？
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（一）依賴新型信息基礎設施
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金融科技指金融服務領域的科技創(chuàng)新，這些科技創(chuàng)新形成對金融市場和金融服務供給產(chǎn)生重大影響的新業(yè)務模式、新技術應用和新產(chǎn)品服務就是金融科技（FinTech）[3]。前述對于金融科技的定義由全球金融穩(wěn)定委員會（Financial Stability Board，"FSB"）提出，被全球普遍認可。
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數(shù)字金融是金融科技的產(chǎn)物，所以，其研發(fā)和應用必然依賴于人工智能、云計算、區(qū)塊鏈等新型信息基礎設施。?
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（二）應用范圍廣泛
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不同于金融科技，數(shù)字金融并沒有被普遍接受的定義。因此，我們只能從數(shù)字金融的應用現(xiàn)狀來框定數(shù)字金融的范圍。綜合全球監(jiān)管機關的各類官方出版物（包括但不限于指引、研究報告、白皮書）對于數(shù)字金融的探討，我們理解，數(shù)字金融的應用范圍至少包括以下類別：
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1.
供應鏈金融
供應鏈金融，顧名思義，是一種銀行向核心企業(yè)提供融資和其他結(jié)算、理財服務，同時向這些客戶的供應商提供貸款及時收達的便利，或者向其分銷商提供預付款代付及存貨融資服務，是由核心企業(yè)與銀行間達成的，一種面向供應鏈所有成員企業(yè)的系統(tǒng)性融資安排。
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例如騰訊云融資易的動產(chǎn)質(zhì)押融資平臺，通過物聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、人工智能技術聯(lián)動，對進場貨物進行識別、采集、監(jiān)控或告警，并將相關事件記錄在區(qū)塊鏈上，實現(xiàn)倉單記載貨物信息的真實可信。同時倉單也可轉(zhuǎn)化為鏈上數(shù)字資產(chǎn)，實現(xiàn)質(zhì)押交易流程數(shù)字化管理，一定程度上規(guī)避了貨物重復融資的風險。
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2.?
貿(mào)易融資
貿(mào)易融資，是指銀行運用結(jié)構(gòu)性短期融資工具，基于商品交易中的存貨、預付款、應收賬款等資產(chǎn)的融資。
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區(qū)塊鏈貿(mào)易融資平臺可以有效提高交易效率及準確性，提高融資透明度，降低融資風險，為貿(mào)易融資提供全新的解決方案。香港金管局、匯豐銀行、中國銀行、東亞銀行、恒生銀行和渣打銀行及德勤就聯(lián)合建立了區(qū)塊鏈貿(mào)易融資平臺"貿(mào)易聯(lián)動（eTradeConnect）"。
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3.?
智能投顧業(yè)務
投顧業(yè)務，也就是資產(chǎn)投資顧問服務，服務提供者通過數(shù)據(jù)分析、模型搭建等方式提供資產(chǎn)配置建議。而智能投顧則是運用人工智能技術基于資產(chǎn)組合理論相關算法來搭建數(shù)據(jù)模型和后臺算法，為投資者提供智能化和自動化的資產(chǎn)配置建議。
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例如廣發(fā)證券于2016年推出的智能投顧品牌"貝塔牛"，正是通過人工智能"選股+擇時"，并結(jié)合大數(shù)據(jù)分析，根據(jù)不同客戶的投資目標及風險承受能力，給出不同的投資理財策略。
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4.?
互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務
保險業(yè)務，即保險公司經(jīng)營的保險產(chǎn)品的承保、理賠等相關活動。在螞蟻金服提供的"保險數(shù)據(jù)中臺"、"保險上云"等服務中，借助大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能等金融科技手段，為眾安保險、中國太平等多家保險公司，提供了全系統(tǒng)上云，完善大數(shù)據(jù)產(chǎn)品，多維人工智能方案，實現(xiàn)從5秒處理1單到每秒處理1000單，使中國保險業(yè)務正式進入互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務新時代。
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5.?
數(shù)字銀行業(yè)務
數(shù)字銀行，或稱虛擬銀行，指傳統(tǒng)銀行業(yè)務依賴互聯(lián)網(wǎng)平臺，為大眾提供全面數(shù)字化的存款、支付、借貸等銀行服務。
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香港金管局于2019年3月至5月頒發(fā)了8家虛擬銀行牌照，其中不乏有騰訊、螞蟻金服、平安、京東、小米、眾安等中國金融科技巨頭的身影。截止2020年4月底，眾安銀行已正式營業(yè)，另有4家虛擬銀行已開始試營業(yè)。
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6.?
企業(yè)融資
基于區(qū)塊鏈技術的資產(chǎn)數(shù)字化可以為企業(yè)融資帶來一定的便利條件。例如STO、ABT等新興融資方式。
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以ABT為例，Asset Based Tokenization，與資產(chǎn)證券化類似，利用物聯(lián)網(wǎng)和區(qū)塊鏈技術將資產(chǎn)、權益通證化。由于通證的交易、流轉(zhuǎn)相比于資產(chǎn)、權益更加便利，且易分割為較小的份額，因此大大降低了投資者的參與門檻。同時，區(qū)塊鏈技術的透明、不易篡改等特征又使得投資者能夠更清晰、直接地掌握底層資產(chǎn)的情況。
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7.?
支付服務
支付服務，一般是由服務提供商作為收付款人之間的中介人提供支付、收單等業(yè)務服務。而互聯(lián)網(wǎng)的快速發(fā)展，使得支付領域成為金融科技應用的高地。支付寶、微信等第三方支付巨頭通過掃碼、NFC等技術極大地推動了中國社會的無現(xiàn)金化進程。而隨著央行數(shù)字貨幣的誕生，人工智能、區(qū)塊鏈、開放API等技術的應用，將共同形成新一代支付生態(tài)體系，在原來互聯(lián)網(wǎng)支付的基礎上進一步增強支付智能化發(fā)展，減少對中介機構(gòu)的依賴。而條碼支付、刷臉支付等互聯(lián)互通技術驗證與應用試點，將推動KYC和交易驗證手段升級，進一步加強支付風險防控。
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（三）積極意義
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數(shù)字金融的應用落地和推廣至少有以下積極意義。
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1.? 推進普惠金融
聯(lián)合國于2005年首次提出了普惠金融（financial inclusion）的這個概念。普惠金融是指立足機會平等要求和商業(yè)可持續(xù)原則，以可負擔的成本為有金融服務需求的社會各階層個人或企業(yè)提供適當、有效的金融服務。普惠金融一直是政府需要推進的惠民政策之一?；谄栈萁鹑诿嫦虼蟊姸杀靖摺⑹找孑^低、安全和效率難以兼顧的特征，金融企業(yè)投入運行普惠金融產(chǎn)品的積極性大多不高。
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大數(shù)據(jù)、人工智能及區(qū)塊鏈等技術加持的數(shù)字金融應用可以有效降低普惠金融產(chǎn)品的運營成本，進一步擴大普惠金融的影響范圍。
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2.? 優(yōu)化金融服務能力
借助機器學習、數(shù)據(jù)挖掘、智能合約等技術，數(shù)字金融有助于簡化供需雙方交易環(huán)節(jié)，降低資金融通邊際成本，開辟觸達客戶全新途徑，推動金融機構(gòu)在盈利模式、業(yè)務形態(tài)、資產(chǎn)負債、信貸關系、渠道拓展等方面持續(xù)優(yōu)化。[4]
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在此情況下，企業(yè)和個人作為數(shù)字金融產(chǎn)品的用戶，其投融資成本和便利性也有望得到大幅優(yōu)化。
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3. 提高金融業(yè)務風險控制能力
數(shù)字金融可以運用大數(shù)據(jù)、人工智能等技術建立金融風控模型，有效甄別高風險交易，智能感知異常交易，實現(xiàn)風險早識別、早預警、早處置，提升金融風險技防能力。[5]
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4. 促進全球經(jīng)濟一體化進程
數(shù)字金融基于新一代信息基礎設施。金融科技的利用創(chuàng)新的快速、低成本、安全的數(shù)據(jù)傳輸和交互條件，從而為數(shù)字金融產(chǎn)品和服務跨境供給了極大便利。在可預計的未來，眾多數(shù)字金融產(chǎn)品或服務會在全球范圍運營。Libra白皮書描繪的金融體系就是一個典型的例子[6]。
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二
數(shù)字金融的特別監(jiān)管方法——金融監(jiān)管沙盒
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基于金融科技的數(shù)字金融是金融產(chǎn)品和服務的新業(yè)態(tài)、新模式。創(chuàng)新難免會伴隨不可預測的風險。如何有效把控風險的同時又能為數(shù)字金融發(fā)展提供充分的空間？
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英國金融行為監(jiān)管局（UKFCA）于2015年首次把計算機中的沙盒概念引入金融監(jiān)管，創(chuàng)立了金融監(jiān)管沙盒制度。監(jiān)管沙盒的基本含義是，創(chuàng)新金融業(yè)務在監(jiān)管機構(gòu)的嚴格監(jiān)管且有限制的環(huán)境下運營，以有效防控風險，并在風險發(fā)生時及時暫停、改進相關創(chuàng)新業(yè)務。在此情況下，金融創(chuàng)新中的未知缺陷所可能造成的損失，可以得到有效控制，避免損失無限擴大。
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目前，英國、新加坡、加拿大、印度以及中國香港等均已實行金融監(jiān)管沙盒制度。在這些國家和地區(qū)，已經(jīng)有相當一部分創(chuàng)新業(yè)務通過了沙盒試驗，正式投入市場，對豐富金融產(chǎn)品、活躍金融市場產(chǎn)生了積極作用。
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而中國版沙盒的也已推出。2020年央行北京營管部公告了首批一共6個試點項目，已經(jīng)開始向用戶正式提供服務[7]。中國版沙盒將有效幫助金融科技將創(chuàng)新動力化為實踐，促使數(shù)字金融產(chǎn)業(yè)落地和發(fā)展，緊跟國際金融市場的腳步，使我國金融科技得到長足發(fā)展。?
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三
數(shù)字金融的合規(guī)考慮重點
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結(jié)合數(shù)字金融依賴于金融科技的特點，我們認為數(shù)字金融產(chǎn)業(yè)至少有以下合規(guī)重點：
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（一）業(yè)務資質(zhì)
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數(shù)字金融產(chǎn)業(yè)參與者根據(jù)其參與程度的不同，可能會涉及金融、保險、證券、支付等業(yè)務，并受到相關法律法規(guī)的管理，需要獲得國家有關部門行政許可后，方可參與經(jīng)營活動。但是如果金融科技服務商僅向金融機構(gòu)等提供技術服務支持的，則無需獲得該等行政許可。
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以在我國境內(nèi)從事金融銀行業(yè)務為例，根據(jù)《銀行業(yè)監(jiān)督管理辦法》、《金融許可證管理辦法》等規(guī)定，設立銀行業(yè)金融機構(gòu)或者從事銀行業(yè)金融機構(gòu)的業(yè)務活動應當取得國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。因此數(shù)字金融產(chǎn)業(yè)的參與者涉及數(shù)字銀行業(yè)務的，應當在事先獲得金融許可證。另外，特別針對區(qū)塊鏈相關信息服務提供者，我國《區(qū)塊鏈信息服務管理規(guī)定》規(guī)定，在我國境外提供區(qū)塊鏈信息服務的，應在十個工作日內(nèi)通過網(wǎng)信辦區(qū)塊鏈信息服務備案管理系統(tǒng)履行備案手續(xù)。
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又例如，香港證監(jiān)會發(fā)布的《證券及期貨條例》把10類金融業(yè)務牌照列為受規(guī)管業(yè)務，應取得牌照方可經(jīng)營。其中，7號牌就是針對提供證券、期貨、外匯等線上交易服務商。4號牌、5號牌則是針對提供證券投資、期貨投資意見的服務機構(gòu)。
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（二）證券發(fā)行流通的審批
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通證發(fā)行相關的數(shù)字金融業(yè)務，如STO、ABT等，若被認為屬于證券范圍，可能會涉及證券發(fā)行流通方面的審批、監(jiān)管。
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例如，對于新興技術帶來的這個"通證"產(chǎn)品，美國證券交易委員會(the U.S. Securities and Exchange Commission, "SEC")于2019年4月發(fā)布了《數(shù)字資產(chǎn)監(jiān)管框架》[8]，建議參考"豪威測試"來界定企業(yè)融資時發(fā)行的通證是否屬于證券型通證。若被認定為證券型通證，則該通證的公開發(fā)行和交易則必須遵守包括《1933年證券法》和《1934年證券交易法》在內(nèi)的各項證券法規(guī)的規(guī)定，必須向SEC進行注冊或者豁免備案。
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中國雖然沒有像美國那樣對通證給出針對性的指引，但是我國于2020年3月1日起正式施行的新證券法擴大了證券的范圍，對于未來企業(yè)發(fā)行通證融資納入證券監(jiān)管留出了法律空間。
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（三）反洗錢、反恐融資
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反洗錢、反恐怖融資一直都是傳統(tǒng)金融行業(yè)的合規(guī)重點。而金融科技的應用，尤其是區(qū)塊鏈等技術，因其匿名性的特征，極易被不法分子用作洗錢或恐怖主義融資的渠道，反洗錢、反恐融資更是監(jiān)管工作的重中之重。各國以及反洗錢金融行動特別工作組（Financial Action Task Force on Money Laundering）都制定了關于反洗錢、反恐怖融資的法律規(guī)定。我國的反洗錢法對于銀行[9]及特定金融機構(gòu)[10]建立KYC制度、可疑交易報告制度等反洗錢義務也作出了規(guī)定。數(shù)字金融服務相關機構(gòu)應當依據(jù)所適用的法律建立健全客戶身份識別制度、客戶身份資料和交易記錄保存制度、大額交易和可疑交易報告制度，履行反洗錢、反恐融資義務；而數(shù)字金融技術服務商應積極配合金融機構(gòu)利用金融科技建立KYC、交易監(jiān)管等措施，以此來應對洗錢、恐怖融資等非法行為。?
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（四）數(shù)據(jù)保護
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金融科技技術服務商，無論是提供區(qū)塊鏈平臺、大數(shù)據(jù)、云計算服務，還是在KYC過程中，均會接觸到大量個人信息數(shù)據(jù)。服務商應當根據(jù)我國《網(wǎng)絡安全法》、《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護規(guī)定》等相關法律法規(guī)，建立完善的數(shù)據(jù)獲取、利用、傳輸機制。
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特別注意的是，數(shù)字金融服務中可能涉及大量個人金融信息[11]。除符合一般性的數(shù)據(jù)保護規(guī)定外，相關服務方還應當遵守個人金融信息的特別規(guī)定，例如采取加密、去標識化、匿名化等技術手段、限制跨境傳輸?shù)取?/p>
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除我國相關規(guī)定外，金融科技服務技術商在境外提供技術服務，若涉及收集個人信息的，應當符合各國關于用戶隱私數(shù)據(jù)保護的法律法規(guī)，例如：歐盟的通用數(shù)據(jù)保護條例（General Data Protection Regulation）、美國的美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會法（Federal Trade Commission Act）及各州的相應法律。?
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（五）外匯監(jiān)管
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Libra等基于區(qū)塊鏈技術的全球穩(wěn)定幣在未來將為用戶的跨境支付提供便利并且可以與法幣實現(xiàn)雙向兌換，打通不同法域之間法幣流通的障礙，這必然會涉及到外匯問題。在實施外匯管制的法域，例如我國，Libra等穩(wěn)定幣的前述兌換功能很有可能被外匯監(jiān)管部門認為是變相買賣外匯而受到調(diào)查和監(jiān)管。
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未來中國央行數(shù)字貨幣DCEP落地，可能很大程度上改變?nèi)嗣駧旁谂c美元、歐元等全球流通貨幣競爭中的位勢，也為DCEP與Libra等全球穩(wěn)定幣的競爭中注入強勁動力。
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（六）稅收
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隨著數(shù)字金融的不斷發(fā)展，資產(chǎn)數(shù)字化交易的稅務問題，也陸續(xù)產(chǎn)生。數(shù)字金融服務商除了遵守傳統(tǒng)稅務規(guī)定外，在提供服務中若收取或支付任何數(shù)字貨幣形式的對價，應當按照當?shù)氐亩愂找?guī)定依法納稅。以下為各國針對數(shù)字貨幣的稅收規(guī)定摘要：
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美國——根據(jù)美國國家稅務局IRS的2014-21 Notice，虛擬貨幣被認定為財產(chǎn)，適用財產(chǎn)方面的納稅申報原則。
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俄羅斯——投資虛擬貨幣須申報資本利得。
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日本——取消8%的比特幣消費稅；比特幣交易的資本收益是一種"雜項收入"，稅率適用范圍是15%~55%。
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新加坡——新加坡稅務局于2020年4月17日最新發(fā)布的《關于數(shù)字貨幣的所得稅課稅指南》（Income Tax Treatment of Digital Tokens）明確，發(fā)行支付性代幣獲取的收益，根據(jù)該支付性代幣的具體功能，可能需要征稅；發(fā)行功能性代幣獲取收益通常被視為遞延收益／延遲收益（deferred income），在服務／商品交付時征稅；發(fā)行證券性代幣的收益類似于發(fā)行債務或股權的收益，因此本質(zhì)上是資本，不征稅。
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我國將比特幣定性為特定的虛擬商品，但稅收方面未有明確的監(jiān)管規(guī)則。我們理解，既然比特幣等數(shù)字貨幣被認定為虛擬商品，那么其應當參照商品相關的稅務規(guī)定就其相關交易進行征稅。但鑒于數(shù)字貨幣的不同特征，其可能在貨幣、商品、證券等不同性質(zhì)間轉(zhuǎn)換，我們建議，我國稅務部門應當就數(shù)字貨幣征稅的相關問題作出更有針對性的處理規(guī)定或納稅指南。
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結(jié) 語
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新型基礎設施范圍的明確，無疑展現(xiàn)了我國對于金融科技的認可。隨著上述這些金融科技的不斷發(fā)展，數(shù)字金融領域的應用及創(chuàng)新也將不斷增多，并大范圍落地。但對數(shù)字金融領域的參與者來說，隨著法律法規(guī)的配套完善，以及應用具體實踐，各類合規(guī)問題可能會不斷涌現(xiàn)。作為法律人士，我們愿與各類金融科技企業(yè)一同成長，為各企業(yè)發(fā)展保駕護航，也為我國新基建的發(fā)展貢獻自己的力量。
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