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本次《民法典》的亮點之一，是在物權(quán)編第十四章規(guī)定了居住權(quán)。居住權(quán)屬于不動產(chǎn)的用益物權(quán)之一，目前實施的《物權(quán)法》中并沒有將居住權(quán)作為用益物權(quán)的一員納入其中?！睹穹ǖ洹肥状螌⒕幼?quán)明確納入到法條之中，標(biāo)志著"居住權(quán)時代"的來臨。

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《民法典》第366條規(guī)定：居住權(quán)人有權(quán)按照合同約定，對他人的住宅享有占有、使用的用益物權(quán)，以滿足生活居住的需要。

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居住權(quán)的設(shè)立有兩種方式。

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第一種，房屋的產(chǎn)權(quán)人和居住權(quán)人通過書面形式的居住權(quán)合同進行約定，并辦理登記。需要注意的是，如果雙方只是簽署了居住權(quán)合同，而沒有去相關(guān)部門辦理居住權(quán)登記，那么居住權(quán)是不成立的。這一點，特別要提醒居住權(quán)人，簽署居住權(quán)合同，或者在婚姻協(xié)議、離婚協(xié)議對居住權(quán)進行約定還不夠，一定要及時辦理居住權(quán)登記，只有書面約定而不辦理登記，居住權(quán)是不成立的。

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第二種，通過遺囑方式設(shè)立。如果是通過遺囑設(shè)立居住權(quán)的，居住權(quán)自繼承開始設(shè)立，而不以登記為居住權(quán)設(shè)立的前提。但是在繼承開始后，居住權(quán)人仍然應(yīng)當(dāng)盡快去辦理居住權(quán)登記，否則將限制居住權(quán)人的權(quán)利行使，且在所有權(quán)人處分房屋時也無法對抗第三人。

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根據(jù)《民法典》第368條，居住權(quán)無償設(shè)立，但是當(dāng)事人另有約定的除外。也就是說，房屋的所有權(quán)人和居住權(quán)人，原則上是無償設(shè)立居住權(quán)，但也可以通過合同約定居住權(quán)的費用。

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《民法典》第369條規(guī)定：居住權(quán)不得轉(zhuǎn)讓、繼承。設(shè)立居住權(quán)的住宅不得出租，但是當(dāng)事人另有約定的除外。

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居住權(quán)具有強烈的人身屬性，不得轉(zhuǎn)讓和繼承，一旦居住權(quán)期限屆滿，或者居住權(quán)人去世，則居住權(quán)隨之消滅。

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而對于居住權(quán)人是否可以出租的問題，法律并不禁止，雙方可以通過書面合同進行約定。

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相信有很多非專業(yè)人士可能會有疑問，居住權(quán)和租賃權(quán)有啥區(qū)別呢？尤其是雙方約定費用取得居住權(quán)的情況下，居住權(quán)和租賃權(quán)是否一樣呢？

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從權(quán)利屬性的角度來說，居住權(quán)是比租賃權(quán)排他性更強的一項權(quán)利。居住權(quán)是用益物權(quán)的一種，具有非常強的排他性，而租賃權(quán)只是基于租賃合同而產(chǎn)生的債權(quán)，相對于居住權(quán)來說，排他性較弱。

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舉例來說，小明租用小紅的房子，小明只是承租人，無法以自己的名義對抗第三人的權(quán)利主張，如果自己的居住權(quán)利受到損害，只能根據(jù)租賃合同追究小紅的違約責(zé)任。即使租賃期限未滿，小紅也是可以強制解除合同，小紅只要按照合同約定或者法律規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任、賠償小明因此產(chǎn)生的損失即可。但如果小明與小紅之間簽訂的是居住權(quán)合同，小紅將居住權(quán)設(shè)立給小明，則未來只要居住權(quán)未到期、小明未死亡，則小紅均無權(quán)將房屋的居住權(quán)收回來。小明作為居住權(quán)人期間，可以對抗小紅和第三人，以自己獨立的居住權(quán)人名義行使自己的居住權(quán)。

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居住權(quán)的使用場景其實很廣，我們簡單來舉兩個例子。

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場景一：離婚時設(shè)立居住權(quán)

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王先生和王太太結(jié)婚三年，育有一子，雙方因性格不合決定離婚。王先生有一套婚前全額購買的房屋，婚后沒有購買房屋。離婚后，王先生希望女方和孩子可以居住在這套房屋里，但是這套房屋的所有權(quán)希望未來傳承給孩子。此時，就可以運用居住權(quán)制度，在房屋傳承給孩子的同時，為女方和孩子設(shè)立居住權(quán)，約定女方的居住權(quán)至女方再婚時屆滿或者至孩子年滿十八周歲時屆滿。

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場景二：臨終關(guān)懷設(shè)立居住權(quán)

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李先生有一個親弟弟，這輩子未婚未育，李先生希望自己過世后，弟弟可以在自己的房子里居住，直到去世。此時，李先生就可以在遺囑中為弟弟設(shè)立居住權(quán)，房屋所有權(quán)則由自己的子女繼承。

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本次《民法典》中，還對親屬、近親屬、家庭成員做出了明確的定義。而在目前的法律體系中，無論是《民法通則》、《民法總則》還是《婚姻法》或《繼承法》，都沒有對親屬、近親屬、家庭成員作出明確的法律界定。《民法典》第1045條規(guī)定：親屬包括配偶、血親和姻親。配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女為近親屬。配偶、父母、子女和其他共同生活的近親屬為家庭成員。

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另外，本次《民法典》還明確規(guī)定了夫妻之間的"家事代理權(quán)"。當(dāng)然，《婚姻法司法解釋一》第17條也曾經(jīng)提到了夫妻之間對共同財產(chǎn)的"平等處理權(quán)"，而本次《民法典》則是直接將"家事代理權(quán)"從司法解釋的層面上升到了法律的層面，賦予"家事代理權(quán)"以"法律正式編制"的地位，這能夠進一步保護日常生活中的交易安全，維護善意第三人的合法權(quán)利。

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對于私人客戶來說，需要注意的是，一般的家事代理權(quán)僅限于家庭日常生活需要，并且無需簽署書面的授權(quán)委托書。但夫妻雙方可以達成合意，共同限制家事代理權(quán)的范圍，只是此種限制不可以對抗善意第三人。

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而對于家庭來說具有重要意義的事項，例如家庭重要資產(chǎn)的投資決策、家庭重大資產(chǎn)的處分等，一般需要通過夫妻之間、夫妻與相對方之間的口頭或書面約定來作出。若有證據(jù)表明夫妻一方對另一方的重大處分已經(jīng)同意或追認(rèn)的，也不可以對抗相對方。

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《民法典》第1073條規(guī)定：對親子關(guān)系有異議且有正當(dāng)理由的，父或者母可以向人民法院提起訴訟，請求確認(rèn)或者否認(rèn)親子關(guān)系。對親子關(guān)系有異議且有正當(dāng)理由的，成年子女可以向人民法院提起訴訟，請求確認(rèn)親子關(guān)系。

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在《民法典》出臺之前，《婚姻法司法解釋三》第二條也規(guī)定了親子關(guān)系推定的內(nèi)容，但限定的主體是"夫妻一方"，如果是沒有締結(jié)婚姻關(guān)系的，則提出親子關(guān)系確認(rèn)之訴將有一定的障礙。而本次《民法典》擴大了可以申請親子關(guān)系確認(rèn)的主體，直接將有權(quán)申請親子關(guān)系確認(rèn)的主體擴大為父或母，不再要求有"夫妻關(guān)系"。并且成年子女也可以單獨提出確認(rèn)親子關(guān)系之訴，這是目前的規(guī)定中所沒有的。這一條的影響主要有兩個方面：

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第一，對于父或母來說，提出親子關(guān)系確認(rèn)之訴，可以借此為非婚生子女的撫養(yǎng)費給付提供法律支持。如果撫養(yǎng)的婚生子女并非是自己親生，則也可以通過否認(rèn)親子關(guān)系之訴作為要求另一方返還已承擔(dān)的撫養(yǎng)費、重新分配財產(chǎn)、請求精神損害賠償撫慰金[1]的依據(jù)。

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第二，對于孩子來說，無論是未成年時由父或母代為提出，還是成年之后獨立提出，這對于孩子的權(quán)利保障，都是重要進步，尤其是非婚生子女的權(quán)利得到了進一步的保護。?

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本次《民法典》婚姻家庭編的亮點之一，是明確規(guī)定了"為家庭付出較多者"的補償權(quán)。《民法典》第1088條規(guī)定：夫妻一方因撫育子女、照料老年人、協(xié)助另一方工作等負(fù)擔(dān)較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補償，另一方應(yīng)當(dāng)給予補償。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成的，由人民法院判決。

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雖然，對于補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)、如何補償，還有待司法解釋或者司法實踐來進一步明確，但這次《民法典》明確將承擔(dān)家庭義務(wù)更多的夫妻一方的補償請求權(quán)以法條形式固定下來，可以更好地保護家庭生活中的"弱勢"一方。并且從基本法的層面，明確認(rèn)可為家庭付出較多義務(wù)一方的個人價值，認(rèn)可家務(wù)勞動的價值和工作賺錢的價值，是相對等的，倡導(dǎo)夫妻雙方盡量平等地承擔(dān)家務(wù)勞動，從此全職太太不再是"免費保姆"！

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本次《民法典》中的婚姻家庭編，還對婚姻中的"過錯"責(zé)任予以了加重，主要體現(xiàn)在兩個條文之中，分別是離婚時無過錯方請求損害賠償?shù)姆秶臄U大，以及離婚分割財產(chǎn)時一方擅自處分夫妻共同財產(chǎn)的情形擴大。

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跟《婚姻法》相比，《民法典》第1091條增加了"有其他重大過錯"的情形作為兜底條款，這意味著一方違背忠誠義務(wù)、與他人生育非婚生子女等情況下，無過錯方請求損害賠償?shù)?，有望獲得法院支持。當(dāng)然，"其他重大過錯"到底有哪幾種情形，尺度如何把握，還有待司法實踐的進一步檢驗。

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另外，《民法典》第一千零九十二條還增加了一方擅自處分夫妻共同財產(chǎn)的情形，明確將"揮霍"也納入到擅自處分的范圍。這一條修改的意義主要在于兩點。

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第一，在隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損的基礎(chǔ)上，新增加了"揮霍夫妻共同財產(chǎn)"這一種情形。什么是揮霍呢？舉例來說，據(jù)新聞報道，上海二中院此前審理了一起案件，該案中，丈夫因為看網(wǎng)絡(luò)直播，打賞網(wǎng)紅女主播花了77.8萬元[2]。這是一種揮霍夫妻共同財產(chǎn)的行為。再舉例來說，此前四川有一對夫婦，因為妻子網(wǎng)購成癮，將原本攢下來用來買房的40余萬元，全部花銷一空[3]。這也是揮霍夫妻共同財產(chǎn)的表現(xiàn)。在離婚時，未揮霍一方可以據(jù)此請求對揮霍一方予以少分或不分。

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第二，目前《婚姻法》下的隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，有一個大前提，就是在離婚時。"離婚時"具有狹窄的時間指向，僅僅指離婚當(dāng)時，但現(xiàn)實中存在更多情形是一方在離婚之前就早早做好了準(zhǔn)備，很多時候并不符合"離婚時"的限定條件。而現(xiàn)在，《民法典》第1092條首先是把"離婚時"的前提去掉了，也就是說，只要在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，有"隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍"的行為，理論上來說，另一方有"秋后算賬"的權(quán)利。

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本次《民法典》對于夫妻共同財產(chǎn)的范圍也做了兩處修改。

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首先，《民法典》明確將勞務(wù)報酬納入到夫妻共同財產(chǎn)之中。現(xiàn)代社會，自由職業(yè)者越來越多，很多人都是自己當(dāng)老板，比如網(wǎng)絡(luò)主播、手工匠、擺攤?cè)说鹊龋?斜杠青年"也越來越多，很多人工作之余還兼職唱歌、表演、代購等等，工作收入正在變得越來越多元化，除了"正式編制"的工作收入之外，還有大量的勞務(wù)報酬存在。因此，《民法典》相較于《婚姻法》，明確把勞務(wù)報酬也納入到夫妻共同財產(chǎn)之中。

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其次，將投資收益也明確列為夫妻共同財產(chǎn)。當(dāng)然，《婚姻法司法解釋二》第十一條第（一）款也將個人財產(chǎn)投資取得的收益列為夫妻共同財產(chǎn)，而《民法典》則直接將"投資收益"上升到法律的層面固定下來，給予了"投資收益"這一財產(chǎn)"法律正式編制"，具有更強的法律保障效力。

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生活中"投資"的范圍是比較廣的，例如購買理財產(chǎn)品、私募基金、股權(quán)投資等均是屬于投資的范圍。

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本次《民法典》的一大亮點，同時也被社會大眾最廣為討論的，就是"離婚冷靜期"制度。"離婚冷靜期"其實并不是一個法律術(shù)語，而是對于《民法典》第1077條規(guī)定的形象描述。《民法典》第1077條規(guī)定：自婚姻登記機關(guān)收到離婚登記申請之日起三十日內(nèi)，任何一方不愿意離婚的，可以向婚姻登記機關(guān)撤回離婚登記申請。前款規(guī)定期限屆滿后三十日內(nèi)，雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機關(guān)申請發(fā)給離婚證；未申請的，視為撤回離婚登記申請。

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社會大眾對于"離婚冷靜期"反響不一，有觀點認(rèn)為弊大于利，而且還不利于對婦女的保護，尤其是飽受家暴困擾的女性[4]。也有觀點認(rèn)為，"離婚冷靜期"只是為沖動離婚開了一副"后悔藥"，而非對婚姻自由增加了一道"枷鎖"[5]。還有人說，"離婚冷靜期"不宜"一刀切"，應(yīng)該分情況[6]。

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筆者認(rèn)為，"離婚冷靜期"的設(shè)置符合社會主義核心價值觀，也符合世界的潮流。婚姻的解除對于家庭是重大事件，尤其是有子女的家庭，解除婚姻確實需要在做出決定前深思熟慮?？v觀其他國家的離婚制度，其實也有各種名目的"離婚冷靜期"，離婚并不容易。

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以我國香港地區(qū)為例，《婚姻訴訟條例》第12條規(guī)定，在一般情況下，如雙方結(jié)婚未滿一年，不得向本港法庭提出離婚呈請。另外，即使是雙方都同意離婚，如屬雙方共同申請離婚，根據(jù)《婚姻訴訟條例》第11B條，申請人和配偶必須向法庭證明以下兩項或其中一項事實：

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• （1）在緊接離婚申請?zhí)岢鲋?，和配偶已分開居住最少連續(xù)一年；或

• （2）在提出申請之前不少于一年，由雙方簽署擬向法庭申請解除婚姻的通知書提交法庭，而其后該通知書并無被撤回。

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再比如說加拿大不列顛哥倫比亞?。?BC省"）的離婚制度。根據(jù)BC省《離婚法案》（Divorce Act）的規(guī)定，已婚夫妻需要分居滿一年，法院才能最終授予離婚令，即使雙方當(dāng)事人已經(jīng)自行協(xié)商好離婚協(xié)議，也不發(fā)生離婚的效力，離婚必須要向BC省高等法院提交申請表格，由法院依據(jù)程序頒布離婚令。

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美國的紐約州和加州，是我們中國人所熟知的兩個州。這兩個州的法律規(guī)定[7]，即使是無過錯離婚，也需要法定分居滿6個月才可以，亦稱作6個月的等待期，并且同樣需要法院簽署離婚令才可以正式解除夫妻關(guān)系。

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家事無小事，婚姻和家庭，不管在哪個國家或地區(qū)，都是法律重點考量和保護的對象。本次《民法典》增加"離婚冷靜期"條款，可以降低沖動離婚的概率，維護家庭的穩(wěn)定，也更好地保護了子女的利益。?

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在遺囑方面，本次《民法典》最大的亮點之一，是新增了打印遺囑和錄音錄像遺囑，并且取消公證遺囑的優(yōu)先效力。

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在現(xiàn)行法律下，公證遺囑具有優(yōu)先效力。根據(jù)我們此前的一次課題研究顯示，公證遺囑在司法實踐中被認(rèn)定為有效的比例，確實也是各類遺囑形式中最高的?？梢哉f，因為有了公證處嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶彶楹捅硶?，公證遺囑中立遺囑人的遺愿得到了很好的實現(xiàn)。但公證遺囑也有弊端，即必須要通過公證遺囑才能更改，這也在很大程度上也增加了立遺囑人的負(fù)擔(dān)。本次《民法典》取消公證遺囑的優(yōu)先效力，也是順應(yīng)了時代的發(fā)展，反映了人民群眾的實際需求。

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與此同時，《民法典》還新增加了打印遺囑和錄音錄像遺囑，這也是法律與科技進步相協(xié)同的體現(xiàn)。需要注意的是，在訂立打印遺囑時，請務(wù)必要有兩名見證人，并且遺囑人和見證人應(yīng)當(dāng)在遺囑每一頁簽名，注明年、月、日。

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以錄音錄像形式立的遺囑，也應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。遺囑人和見證人應(yīng)當(dāng)在錄音錄像中記錄其姓名或者肖像，以及年、月、日。具體來說，遺囑人應(yīng)當(dāng)口述自己的姓名、身份信息、如何分配遺產(chǎn)、立遺囑當(dāng)日的年、月、日。而見證人最好也需要出示身份證，并且口述自己的姓名、身份證號、為何人何事見證、見證當(dāng)日的年、月、日等。

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《民法典》的又一個亮點，是擴大了代位繼承人的范圍。隨著社會的發(fā)展，不婚主義者、丁克家庭也越來越多。此條代位繼承的擴大，正是順應(yīng)了時代的發(fā)展，堵上了原有的"漏洞"。在目前的《繼承法》中，兄弟姐妹是第二順位繼承人之一，但假如兄弟姐妹均已過世，兄弟姐妹的子女不具有代位權(quán)。但本次《民法典》第1128條第二款則明確將兄弟姐妹的子女也納入代位繼承的范圍。

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需要注意的是，兄弟姐妹的子女在代位繼承時，必然是要證明親屬關(guān)系的。在這個"證明我媽是我媽"都略顯困難的司法實踐下，要證明"侄甥"關(guān)系更是難上加難。對于當(dāng)事人來說，最好能夠在伯姑舅姨在世時，提前準(zhǔn)備好"侄甥"關(guān)系的證明或證據(jù)鏈。

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在《民法典》的繼承編的第四章，還專門用一定的篇幅介紹了遺產(chǎn)管理人制度，這也是相對目前《繼承法》來說的創(chuàng)新。

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具體來說，遺產(chǎn)管理人制度的設(shè)置，是為了更好地完成遺產(chǎn)的管理和分配，有點類似于"破產(chǎn)管理人"，但遺產(chǎn)管理人是否具有獨立的法律地位、是否可以獨立參與繼承訴訟還有待于進一步探討。

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從《民法典》的規(guī)定來看，遺產(chǎn)管理人既可以由繼承人共同推選，可以聘請專業(yè)人士，也可以請法院指定。從風(fēng)險管理和財富傳承確定性的角度來說，我們建議具有以下特點的立遺囑人，應(yīng)當(dāng)在立遺囑的同時，盡早選擇專業(yè)人士參與訂立遺囑并擔(dān)任遺產(chǎn)管理人和遺囑執(zhí)行人：

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• （1）被繼承人的家庭關(guān)系復(fù)雜、繼承人的身份多樣；

• （2）被繼承人的財產(chǎn)類型多樣、遍布多個國家或地區(qū)；

• （3）被繼承人的遺產(chǎn)分配方案較為復(fù)雜。

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[2]?參見https://m.sohu.com/a/355200164_384507，

訪問日期：2020.6.22

[3]?參見http://tj.sina.com.cn/news/s/2017-12-07/detail-ifypnyqi1337064.shtml

訪問日期：2020.6.22

[4]?《上海法制報》2019年1月7日B05版http://www.shfzb.com.cn/html/2019-01/07/content_741768.html

[5]?來源："南通市中級人民法院"公眾號：《離婚冷靜期會限制婚姻自由嗎？》

[6]?全國人大網(wǎng)http://www.npc.gov.cn/npc/c30834/201912/b77c5ad657c44a7aac32ec7d9f4e8dbd.shtml，

訪日日期：2020.6.21

[7]?參見紐約州律師協(xié)會

https://s3.us-east-1.amazonaws.com/fonteva-customer-media/00D1U000001361rUAA/smEmfoWC_Divorce_and_Separation_2019_pdf，?

參見https://onlinedivorcecalifornia.com/how-to-get-a-divorce-in-california/，

訪問日期：2020.6.22

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