以上OFC制度的優(yōu)化和LPF制度的建立標(biāo)志著香港法域下私募投資基金發(fā)起設(shè)立所依賴的基礎(chǔ)設(shè)施法律體系已經(jīng)建立，香港正逐漸成為一個基金法律制度完備、合規(guī)規(guī)范確定且稅賦負(fù)擔(dān)優(yōu)化的在岸法域；結(jié)合香港發(fā)達(dá)的金融行業(yè)及資本市場，本地充沛的各行精英人才，我們所期盼的香港成為亞洲基金首選注冊地和提供全方位服務(wù)的國際資產(chǎn)管理中心的美好愿景可能將很快成為現(xiàn)實。

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本文中，我們將對此次咨詢總結(jié)所涉及的OFC制度的主要修改進(jìn)行介紹。

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此前，根據(jù)《開放式基金型公司守則》第7章，在資格方面，OFC的保管人應(yīng)符合的規(guī)定與《單位信托守則》內(nèi)所載適用于證監(jiān)會認(rèn)可基金的保管人資格規(guī)定相同，也就是說，OFC的保管人必須是：

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這樣的要求對不少規(guī)模較小的基金而言會帶來較為沉重的成本負(fù)擔(dān)，而且這些符合要求的機(jī)構(gòu)可能設(shè)有基金規(guī)模下限，小型基金可能因此難以聘用符合資格的保管人。因此，在OFC制度推出后，證監(jiān)會在與業(yè)內(nèi)人士的溝通過程中收到不少反饋意見，他們要求擴(kuò)大保管人的資格范圍，使得證監(jiān)會重新審視私人OFC的保管人資格規(guī)定。

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咨詢文件顯示，在此次咨詢之前，證監(jiān)會就已經(jīng)注意到私募基金的資產(chǎn)普遍由主要經(jīng)紀(jì)商(prime broker)持有，而且在美國的注冊經(jīng)紀(jì)交易商和在歐洲提供經(jīng)紀(jì)交易商類別投資服務(wù)的獲認(rèn)可投資公司，通常都可擔(dān)任私募基金的保管人。在此次咨詢中，證監(jiān)會提出的建議是容許獲發(fā)牌或注冊進(jìn)行第1類受規(guī)管活動（即證券交易）的中介人（簡稱"一號牌公司"）擔(dān)任私人OFC的保管人，前提是該中介人符合一系列規(guī)定。這項建議得到了回應(yīng)者的普遍支持。證監(jiān)會決定著手?jǐn)U大保管人資格規(guī)定的涵蓋范圍，以容許一號牌公司擔(dān)任私人OFC的保管人。

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具體而言，《開放式基金型公司守則》第7.1條增加了私人OFC的保管人可以是就第1類受規(guī)管活動獲發(fā)牌或注冊的持牌法團(tuán)或注冊機(jī)構(gòu)，但必須符合以下準(zhǔn)則：

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1. 其根據(jù)該條例第116(1)條或第119(1)條獲批的牌照或注冊（視屬何情況而定）不受不得持有客戶資產(chǎn)的條件所規(guī)限;

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2. 就屬持牌法團(tuán)的保管人而言，其無論何時均維持不少于1,000萬港元的繳足股本和不少于300萬港元的速動資金;

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3. 該私人OFC為（且無論何時均為）該持牌法團(tuán)或注冊機(jī)構(gòu)的第1類受規(guī)管活動業(yè)務(wù)的客戶;

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4. 有至少一名負(fù)責(zé)人員或主管人員負(fù)責(zé)其保管職能的整體管理及監(jiān)督;

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5. 獨立于投資經(jīng)理。

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在"獨立于投資經(jīng)理"這個準(zhǔn)則下，證監(jiān)會還增加了一個注釋，表示雖然保管人及投資經(jīng)理可能是擁有相同最終控股公司的法人團(tuán)體，但保管人必須在職能上獨立于投資經(jīng)理。除其他事項外，應(yīng)設(shè)有系統(tǒng)及監(jiān)控措施以確保履行保管職能及保管OFC計劃財產(chǎn)的人士，在職能上獨立于履行該OFC投資管理職能的人士。

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另外，值得注意的是，盡管有回應(yīng)者提議，PE基金和VC基金無須委任保管人，證監(jiān)會明確駁回了這項提議，認(rèn)為OFC必須委任保管人的規(guī)定是《證券及期貨條例》第 112ZA 下的要求，并且是一項重要的投資者保障措施。證監(jiān)會明確強(qiáng)調(diào)，私人OFC無論投資于何等類別的資產(chǎn)，都必須委任保管人。

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此前，根據(jù)證監(jiān)會于2018年7月發(fā)布的《開放式基金型公司守則》，私人OFC最少90%的資產(chǎn)總值須滿足：(1) 就該部分資產(chǎn)的管理將構(gòu)成第9類受規(guī)管活動，及／或(2) 包含現(xiàn)金、銀行存款、存款證、外幣及外匯交易合約。私人OFC不得將其10%以上的資產(chǎn)總值投資于其他資產(chǎn)類別（簡稱"10%最低額豁免規(guī)限"）。

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這樣的限制使得香港私人OFC在很大程度上只能用于設(shè)立股權(quán)基金或?qū)_基金等，因為投資標(biāo)的為不動產(chǎn)、基礎(chǔ)設(shè)施、大宗商品等的基金可能難以滿足投資限制要求。

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而且，僅就股權(quán)投資基金而言，香港私人OFC相比于其他法域的股權(quán)基金仍受到更多的投資限制，比如投資于貸款或香港私人公司的股份和債權(quán)證的資產(chǎn)總值不得超過10%，這是因為根據(jù)證券及期貨條例的規(guī)定，香港私人公司的股份和債權(quán)證被排除在"證券"的概念之外，使得對該兩類資產(chǎn)的管理活動不為第9類受規(guī)管活動所涵蓋。

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在OFC制度推出后，證監(jiān)會收到了大量反饋意見，要求擴(kuò)大香港私人OFC的投資范圍，使得證監(jiān)會開始考慮在私人OFC的投資范圍中增加貸款以及香港私人公司的股份和債權(quán)證這幾種常見的基金資產(chǎn)類別。

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在此次咨詢中，回應(yīng)者普遍支持?jǐn)U大私人OFC的投資范圍。而且，有回應(yīng)者指出，愛爾蘭的愛爾蘭集體資產(chǎn)管理載體、英國的開放式投資公司和新加坡的可變資本公司（Variable Capital Company, 簡稱"VCC"）這些海外的、與OFC類似的公司型基金結(jié)構(gòu)均沒有受到類似香港私人OFC的投資限制，因此建議完全取消所有私人OFC的投資限制。這使得證監(jiān)會重新考慮了對私人OFC施加投資限制的必要性?？紤]到證監(jiān)會有權(quán)核準(zhǔn)投資經(jīng)理（九號牌持有者）及保管人，并監(jiān)管投資經(jīng)理的失當(dāng)行為，再結(jié)合擴(kuò)大私人OFC投資范圍可能帶來的益處，證監(jiān)會決定撤銷在《開放式基金型公司守則》下對私人OFC施加的所有投資限制。

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證監(jiān)會認(rèn)為此舉將為私人OFC提供一個可與其他海外公司型基金結(jié)構(gòu)和香港其他私募基金結(jié)構(gòu)（包括近期通過修法確立的有限合伙基金結(jié)構(gòu)） 公平競爭的環(huán)境，藉此加強(qiáng)OFC的競爭力。

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具體而言，《開放式基金型公司守則》第11.1條至11.3條下關(guān)于私人OFC的投資范圍的規(guī)定將被全部刪除，"10%最低額豁免規(guī)限"的概念將不復(fù)存在。在新《開放式基金型公司守則》刊憲后，私人OFC將可不受限制地投資于所有資產(chǎn)類別。

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作為配套措施，《開放式基金型公司守則》將在第13.3條關(guān)于OFC的披露的條文下增加注釋，使得OFC的披露要求包括確保要約文件清晰地披露因OFC所投資資產(chǎn)的類別和性質(zhì)而涉及其所特有的所有重大風(fēng)險，特別是當(dāng)OFC將其10%或以上的資產(chǎn)投資于非金融或其他較為少見的資產(chǎn)類別時。

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并且，《開放式基金型公司守則》將增訂新條文第6.2B、6.2C條，要求投資經(jīng)理在管理OFC所投資的資產(chǎn)時備存妥善紀(jì)錄，并將增訂新條文第7.1條，要求OFC的保管人確保其在保管OFC所投資的資產(chǎn)類別方面具備足夠的經(jīng)驗、專門知識和勝任能力，并須維持充分的、且與OFC所投資資產(chǎn)的類別和性質(zhì)涉及的特定保管風(fēng)險相稱的內(nèi)部監(jiān)控制度。

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此前，香港的OFC安排并未設(shè)有海外公司型基金注冊地轉(zhuǎn)移制度，海外公司型基金如果想要改成在香港設(shè)立，只能在香港新設(shè)一個OFC，然后進(jìn)行資產(chǎn)轉(zhuǎn)移或者股份轉(zhuǎn)讓，原基金以往的身份和記錄都不得延續(xù)。鑒于傳統(tǒng)離岸基金司法管轄區(qū)（比如開曼）的合規(guī)負(fù)擔(dān)日漸加重，業(yè)界預(yù)計現(xiàn)有的離岸基金可能會轉(zhuǎn)移至香港等"在岸"司法管轄區(qū)，證監(jiān)會認(rèn)為法定注冊地轉(zhuǎn)移制度在優(yōu)化OFC制度方面能起到重要作用。

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在此次咨詢中，證監(jiān)會提出的建議是海外公司型基金在將注冊地轉(zhuǎn)移至香港后，便會成為OFC，并且須遵守適用于OFC的所有法律和監(jiān)管規(guī)定，原基金的公司身分和延續(xù)性以及往績紀(jì)錄將予保留。回應(yīng)者普遍支持法定注冊地轉(zhuǎn)移制度的建立。證監(jiān)會決定在《證券及期貨條例》第 IVA 部引入新條文，以及對《開放式基金型公司規(guī)則》作出附帶修訂，以實施法定注冊地轉(zhuǎn)移制度。

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在計劃的注冊地轉(zhuǎn)移制度下，海外公司型基金只要符合《證券及期貨條例》及《開放式基金型公司規(guī)則》下關(guān)于注冊O(shè)FC的主要規(guī)定，一般都可以以O(shè)FC的形式轉(zhuǎn)移注冊地至香港。證監(jiān)會明確列舉出的需要符合的基本規(guī)定包括委任符合各項法規(guī)下資格規(guī)定的投資經(jīng)理、保管人和董事。另外，證監(jiān)會指出，在注冊地轉(zhuǎn)移至香港之后，基金可以進(jìn)行不違反前述主要規(guī)定的變動。證監(jiān)會2019 年 12 月發(fā)布的咨詢文件附錄II列出了OFC的建議法定注冊地轉(zhuǎn)移機(jī)制的主要特點，包括但不限于如下：

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1. 海外公司型基金須符合OFC相關(guān)法規(guī)下的主要規(guī)定；

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2. 海外公司型基金須提供符合要求的注冊文件；

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3. 海外公司型基金亦適用OFC的一站式注冊程序；

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4. 海外公司型基金注冊為OFC不具有創(chuàng)設(shè)新法律實體的效果，不損害其在成立地注冊期間的身份或持續(xù)性，不影響其過往成立的合約或通過的決議或其他行為，不影響其權(quán)利、職能、資產(chǎn)、法律責(zé)任或義務(wù)，亦不影響其所涉及的任何法律程序；

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5. 海外公司型基金須在其注冊為OFC后數(shù)日內(nèi)通知證監(jiān)會其已于原設(shè)立地注銷登記并提供相關(guān)證據(jù)，否則其OFC注冊將會被取消。

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并且，證監(jiān)會在咨詢總結(jié)里指出，由于公司型基金的法人資格不會改變，不涉及法人之間的資產(chǎn)"轉(zhuǎn)移"，因此無需繳交印花稅。

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從目前的安排來看，香港OFC法定注冊地轉(zhuǎn)移制度的安排與新加坡VCC制度下的注冊地轉(zhuǎn)移安排類似。新加坡VCC制度下的轉(zhuǎn)移安排僅需完成簡單的注冊程序即可實現(xiàn)，但要求海外基金需要采取類似于可變資本公司的結(jié)構(gòu)；如非采取類似的結(jié)構(gòu)，則其需要在轉(zhuǎn)移之前進(jìn)行重組。

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證監(jiān)會在此次咨詢總結(jié)中表示，有關(guān)撤銷私人OFC投資限制和擴(kuò)大保管人資格規(guī)定的安排將在經(jīng)修改的《開放式基金型公司守則》刊憲后生效；OFC注冊地轉(zhuǎn)移機(jī)制將在相關(guān)的立法程序完成后生效。