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從產(chǎn)業(yè)鏈分工上看，芯片產(chǎn)業(yè)主要可分為IC設(shè)計(jì)、晶圓制造、封裝測試及裝備、材料供應(yīng)四大領(lǐng)域。近年來，國內(nèi)領(lǐng)先企業(yè)在各自細(xì)分領(lǐng)域的產(chǎn)值和銷售收入都保持著增長態(tài)勢，尤其在勞動密集型的封測領(lǐng)域具備一定競爭優(yōu)勢，長電科技、通富微電、華天科技3家企業(yè)躋身全球前10。[1]

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但相比之下，IC設(shè)計(jì)、晶圓制造及裝備材料等環(huán)節(jié)以門檻高、投入大、科技密集為顯著特征，這些領(lǐng)域內(nèi)我國產(chǎn)品及技術(shù)自給率仍然較低，核心芯片技術(shù)極度缺乏，落后于技術(shù)密集型領(lǐng)域市場份額領(lǐng)先的英特爾、ARM、高通、臺積電及應(yīng)用材料等國際巨頭。

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中國政府對芯片產(chǎn)業(yè)保持高度開放的姿態(tài)，既不限制民營企業(yè)參與市場競爭，又將幾乎整個芯片產(chǎn)業(yè)鏈納入了鼓勵外商投資的范圍。[2]

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我國對芯片產(chǎn)業(yè)的扶持政策集中體現(xiàn)為稅收優(yōu)惠及人才、研發(fā)支持，尤其以稅收優(yōu)惠為核心。2020年7月27日，國務(wù)院發(fā)布的綱領(lǐng)性政策——《新時期促進(jìn)集成電路產(chǎn)業(yè)和軟件產(chǎn)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展若干政策》（"8號文"）在以往"兩免三減半"等政策基礎(chǔ)上[3]，從企業(yè)所得稅、增值稅、進(jìn)口關(guān)稅等方面對集成電路設(shè)計(jì)、生產(chǎn)、封測企業(yè)及裝備材料商提供了更大幅度的優(yōu)惠（見附表），國家在優(yōu)化芯片產(chǎn)業(yè)發(fā)展環(huán)境、提升產(chǎn)業(yè)競爭力的決心可見一斑。

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除了從各項(xiàng)稅種上減輕芯片企業(yè)稅負(fù)外，國家還出臺了各項(xiàng)政策加大研發(fā)投入與人才培養(yǎng)力度。2019年，國家開始試點(diǎn)支持高校建設(shè)國家集成電路產(chǎn)教融合平臺項(xiàng)目；2020年8號文進(jìn)一步要求推進(jìn)集成電路一級學(xué)科設(shè)置，鼓勵各地制定高端人才的培養(yǎng)和激勵措施。此外，在投融資領(lǐng)域，8號文還提出大力支持符合條件的集成電路企業(yè)在境內(nèi)外上市融資，加快境內(nèi)上市審核流程，通過不同層次的資本市場為集成電路企業(yè)拓寬融資渠道。

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美國長期以來將以芯片產(chǎn)業(yè)為代表的高科技公司置于國家安全的管控下，對芯片產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)品、技術(shù)出口以及非美國人收購芯片技術(shù)企業(yè)實(shí)施嚴(yán)格的審核制度。其中，收購類交易的審核由CFIUS[4]具體實(shí)施，技術(shù)出口管制則由BIS[5]負(fù)責(zé)。

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傳統(tǒng)上，CFIUS管轄的交易限于會導(dǎo)致美國公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移至外國人的交易，2018年8月13日，美國國會通過的FIRRMA[6]將部分非控制類交易納入CFIUS的管轄范圍。

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針對控制權(quán)轉(zhuǎn)移類交易，CFIUS的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)十分嚴(yán)格。從過去的實(shí)踐來看，收購方即使交易后只擁有10％或更少的股權(quán)，如果能夠通過任命董事，決定重組、合并或解散業(yè)務(wù)，任命或解雇公司高管，控制預(yù)算事項(xiàng)，以及訪問專有技術(shù)數(shù)據(jù)等方式來影響或決定公司的重要事項(xiàng)，就會被CFIUS認(rèn)定存在控制權(quán)變更，進(jìn)而導(dǎo)致CFIUS的介入以及審查。

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FIRRMA實(shí)施后，對于生產(chǎn)、交易、設(shè)計(jì)、測試、制造、服務(wù)或開發(fā)尖端科技的美國公司（主要指芯片類和信息類的高科技企業(yè)），任何會使得非美國人獲得該等領(lǐng)域美國公司的實(shí)質(zhì)性權(quán)利或非公開信息、技術(shù)資料的交易安排都將受到CFIUS的管轄。美國國會在立法文件中提到，"這種交易安排可能包括除了普通客戶關(guān)系之外的其他關(guān)系，例如合資企業(yè)（JV）"。我們理解，這一措辭可以包含聯(lián)合開發(fā)協(xié)議、技術(shù)許可等其他聯(lián)合合作。FIRRMA自2020年2月13日起正式生效，這一法案的實(shí)施無疑會進(jìn)一步加大中國企業(yè)投資美國芯片產(chǎn)業(yè)相關(guān)公司的難度。

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目前，包括中國資本在內(nèi)的非美國人如果想要投資美國芯片類企業(yè)，絕大多數(shù)情況下只能通過美國管理的投資基金對美國尖端技術(shù)企業(yè)進(jìn)行非控制性的財(cái)務(wù)投資，且需滿足外國投資人：

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（1）不得是該美國基金的普通合伙人或管理成員；

（2）不能訪問公司業(yè)務(wù)的重要非公開技術(shù)信息；

（3）不具備（i）通過批準(zhǔn)或以其他方式控制該基金的投資決定來控制該投資基金的能力；（ii）批準(zhǔn)或控制基金的普通合伙人或管理成員做出的投資決定的能力；（iii）單方面撤銷或任命基金的普通合伙人或管理成員的能力等一系列嚴(yán)格條件。

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基于上述CFIUS為財(cái)務(wù)投資美國芯片公司設(shè)定的條件，結(jié)合目前的中美關(guān)系，中國企業(yè)對美國芯片產(chǎn)業(yè)相關(guān)公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資或收購類的任何交易都將受到CFIUS的嚴(yán)格審查。

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在現(xiàn)行美國法律下，不僅投資美國芯片公司要受到嚴(yán)格審查，將芯片相關(guān)的美國技術(shù)出口至國外（包括中國）也要獲得相應(yīng)的批準(zhǔn)。

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根據(jù)美國出口法律的規(guī)定，技術(shù)是指"產(chǎn)品開發(fā)、生產(chǎn)或使用所需的特定信息"。這種信息被分為技術(shù)數(shù)據(jù)和技術(shù)協(xié)助兩種。技術(shù)數(shù)據(jù)的定義為"藍(lán)圖、計(jì)劃、圖表、模型、公式、表格、工程設(shè)計(jì)和規(guī)格、在其他介質(zhì)或設(shè)備上編寫或記錄的使用手冊和說明"；實(shí)踐中，技術(shù)協(xié)助一般則包括美國居民向外國人提供的"指導(dǎo)、技能培訓(xùn)、工作知識傳授以及咨詢服務(wù)"。

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因此，一旦一項(xiàng)技術(shù)被歸類為受管制的技術(shù)，受到限制的不僅是技術(shù)本身知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移，還包括與非美國人在世界任何地方的會議上共享受管制數(shù)據(jù)、允許非美國人觀察如何開發(fā)和/或生產(chǎn)受管制物品、向非美國人提供有關(guān)如何使用受管制物品（操作，安裝，維護(hù)和維修）的指導(dǎo)、通過電子郵件將控制數(shù)據(jù)發(fā)送給位于美國或國外的非美國人等一系列行為。從目前的規(guī)定來看，幾乎所有的涉及芯片以及芯片的技術(shù)都屬于受到國家安全原因管制的技術(shù)。因此，美國芯片公司或美國居民向外國公司（包括中國公司）提供芯片技術(shù)方面的技術(shù)出口或協(xié)助應(yīng)當(dāng)需要向BIS申請?zhí)貏e許可。

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此外，對于非美國公司利用美國技術(shù)制造的產(chǎn)品，如果滿足"最低比例原則"或"直接產(chǎn)品原則"的要求的，相應(yīng)產(chǎn)品的出口也會受到美國政府的管轄。"最低比例原則"是指當(dāng)外國產(chǎn)品包含的美國技術(shù)的價值（按產(chǎn)品價格計(jì)算）超過特定比例時，[7]相應(yīng)產(chǎn)品的出口應(yīng)當(dāng)遵循美國出口管制法規(guī)。"直接產(chǎn)品原則"是指當(dāng)外國產(chǎn)品同時滿足1）產(chǎn)品涉及的美國技術(shù)因國家安全原因受到出口管制；2）該外國產(chǎn)品（如果制造于美國）也屬于受國家安全原因管制的產(chǎn)品；和3）外國產(chǎn)品的出口國為特定國家三個條件時，BIS有權(quán)管制相應(yīng)外國產(chǎn)品的出口。[8]

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首先，作為出口管制的例外，美國法律下的基礎(chǔ)研究可以很大程度上覆蓋一般意義上的技術(shù)交流。

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基礎(chǔ)研究（Fundamental Research）是指"科學(xué)和工學(xué)中的基礎(chǔ)研究或應(yīng)用研究，其結(jié)果通常在科學(xué)界內(nèi)公開發(fā)表和共享"。因此，研發(fā)人員在學(xué)校、學(xué)術(shù)論壇、學(xué)術(shù)交流等公開渠道獲取的知識是不受技術(shù)出口管制規(guī)則限制的。此外，在工業(yè)領(lǐng)域，對于不涉及美國公司專利和技術(shù)秘密的一般技術(shù)知識，受到BIS管制的可能性也不高。受管制技術(shù)的一個重要特征是其一般涉及工業(yè)產(chǎn)品技術(shù)的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利或技術(shù)秘密，通常受到知識產(chǎn)權(quán)或研發(fā)時簽訂的技術(shù)開發(fā)協(xié)議的制約。根據(jù)我們查詢BIS的公開信息，因違反出口管制法規(guī)而受到美國政府處罰甚至起訴的案例主要集中在未經(jīng)許可攜帶美國公司技術(shù)文檔、技術(shù)數(shù)據(jù)等離境，以及未經(jīng)許可向中國出售受管制的物品/技術(shù)的情形。

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基于上述案例，我們認(rèn)為美國技術(shù)出口管制定義的范圍雖然廣泛，對于非美國居民的管制還是以知識產(chǎn)權(quán)和技術(shù)秘密為基礎(chǔ)，以技術(shù)文檔、技術(shù)數(shù)據(jù)等實(shí)體信息離境為抓手。因此，將不涉及美國公司知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)秘密和技術(shù)數(shù)據(jù)的一般技術(shù)知識用于中國境內(nèi)的技術(shù)研發(fā)的風(fēng)險相對較小。

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綜上可知，我國芯片產(chǎn)業(yè)發(fā)展的機(jī)遇與挑戰(zhàn)并存。對此我們認(rèn)為，一方面，在中國境內(nèi)進(jìn)行芯片技術(shù)的研發(fā)時，行業(yè)內(nèi)公司應(yīng)當(dāng)未雨綢繆，注意在研發(fā)過程中不侵犯美國公司的知識產(chǎn)權(quán)和技術(shù)秘密，不使用相關(guān)的技術(shù)數(shù)據(jù)與圖紙，確保研發(fā)過程合規(guī)；同時，提前進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)規(guī)劃，盡量避開與美國公司現(xiàn)存的知識產(chǎn)權(quán)的交叉，以降低受到美國技術(shù)出口管制的風(fēng)險。另一方面，雖然以投資美國企業(yè)或直接進(jìn)口技術(shù)的方式實(shí)現(xiàn)"彎道超車"的窗口正在逐漸縮小甚至可能關(guān)閉，但借助國際交流、吸引海外人才等方法以加強(qiáng)國內(nèi)基礎(chǔ)研究，亦有望成為引進(jìn)美國技術(shù)的一個突破口。

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