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繼美國之后，英國2014年實施《犯罪與法院法》，確立了暫緩起訴協(xié)議制度；2016年法國通過《薩賓第二法案》，引入美國暫緩起訴協(xié)議制度；加拿大2018年確立該項制度，授權(quán)檢察官在企業(yè)涉嫌欺詐、賄賂、洗錢等嚴(yán)重經(jīng)濟犯罪案件中，可以與涉案企業(yè)達成暫緩起訴協(xié)議；同年新加坡效仿。各法域均在積極探索該制度在企業(yè)合規(guī)領(lǐng)域的運用。

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目前我國僅在未成年人犯罪案件中適用附條件不起訴制度，對于單位犯罪尚未引入暫緩起訴協(xié)議制度。與此同時，為了激勵企業(yè)推進合規(guī)工作，我國正在進行積極探索。2020年9月10日，最高人民檢察院在深圳寶安進行了為期三天的企業(yè)刑事合規(guī)與司法環(huán)境優(yōu)化研討會。此次研討會旨在深入學(xué)習(xí)貫徹習(xí)近平總書記在企業(yè)家座談會上的重要講話精神，進一步發(fā)揮檢察機關(guān)保護支持市場主體的職能作用，推動不起訴制度改革和企業(yè)合規(guī)管理。之后，在深圳、江蘇等地的基層檢察院，開展了合規(guī)不起訴的試點工作。雖然該項工作還沒有在全國范圍內(nèi)推廣，但不排除企業(yè)合規(guī)可能成為企業(yè)不被起訴的重要依據(jù)之一，這也會推動國內(nèi)企業(yè)自發(fā)進行刑事合規(guī)建設(shè)。

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企業(yè)刑事合規(guī)，顧名思義，就是企業(yè)及其員工行為需要合乎刑事法規(guī)范，不僅包括刑法，還包括相關(guān)的司法解釋以及與刑法相銜接的各種部門法等。而企業(yè)刑事合規(guī)風(fēng)險就是企業(yè)在經(jīng)營中因自身或者其他關(guān)聯(lián)主體的違法犯罪行為，可能受到國內(nèi)外司法機關(guān)刑事追究的風(fēng)險。

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陳瑞華教授在《企業(yè)合規(guī)基本理論》一書中寫道，可從四個維度全面認(rèn)識企業(yè)合規(guī)。第一個維度是作為公司治理方式的合規(guī)，將合規(guī)管理作為企業(yè)日常管理的有機組成部分。第二個維度是作為行政監(jiān)管激勵機制的合規(guī)，將合規(guī)作為企業(yè)與行政監(jiān)管部門達成行政和解的基礎(chǔ)，也是企業(yè)受到寬大行政處理的依據(jù)。第三個維度是作為刑事激勵機制的合規(guī)，亦即將合規(guī)作為對涉嫌犯罪企業(yè)減免處罰的依據(jù)。第四個維度是作為解除國際制裁激勵機制的合規(guī)，企業(yè)可以通過建立有效的刑事合規(guī)制度來尋求解除國際制裁，重新獲得進出口或招投標(biāo)資格。

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企業(yè)在經(jīng)營過程中，會因為勞動爭議或合同糾紛涉及民事訴訟，也可能會因為一些違規(guī)行為受到過行政處罰。但是對于大部分企業(yè)而言，接觸刑事訴訟的機會較少，所以對刑事風(fēng)險的危害性也沒有明確的認(rèn)識。其實，刑事風(fēng)險是最為致命的法律風(fēng)險，即使只是被判處罰金，也可能造成一系列的連鎖反應(yīng)，最終導(dǎo)致不可挽救的后果。

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之前全世界有五大知名會計師事務(wù)所，而當(dāng)時的榜首安達信現(xiàn)在已經(jīng)銷聲匿跡了。安達信滅亡的導(dǎo)火索是因為它在安然集團破產(chǎn)中幫助安然違規(guī)銷毀相關(guān)文件，安達信被美國休斯敦聯(lián)邦地區(qū)法院判處妨害司法公正罪，處罰五十萬美元罰金。這次處罰后續(xù)引發(fā)了雪崩式的后果，安達信因此被剝奪了為上市公司提供審計服務(wù)的資格，一年之內(nèi)，安達信的客戶流失殆盡，5萬員工也縮減至兩千，在審計行業(yè)經(jīng)營了89年的"領(lǐng)頭羊"宣告倒閉。

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我國刑法對于單位犯罪絕大多數(shù)采取雙罰制，即對單位是判處罰金，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員判處刑罰，這里的刑罰包括自由刑與罰金。所以，刑事風(fēng)險不僅會使企業(yè)受到損失，也會使企業(yè)內(nèi)部的管理人員和直接責(zé)任人員受到刑事處罰。

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從企業(yè)內(nèi)部來看，刑事合規(guī)可以幫助企業(yè)有效厘清責(zé)任，甚至進行相應(yīng)的責(zé)任切割。在司法實務(wù)中，很多員工在企業(yè)內(nèi)因違法行為被羈押后，都會立即辯稱說"是公司指使我做的，這是單位犯罪"，想借此擺脫自身的刑事責(zé)任。在這種情況下，厘清該違法行為是屬于公司責(zé)任還是員工個人責(zé)任至關(guān)重要。首先需要了解該行為是否在員工的工作職責(zé)范圍內(nèi)，如果不屬于日常工作行為，而是特殊指令行為，則需要追溯上一級指令發(fā)出人的責(zé)任；如果屬于日常工作行為，則需要根據(jù)企業(yè)內(nèi)部的行為規(guī)范制度或行為禁止令，以及規(guī)范培訓(xùn)記錄等，判斷企業(yè)是否盡到了合理監(jiān)管義務(wù)和管理職責(zé)，從而分析企業(yè)是否能免責(zé)。

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2017年某公司員工因涉嫌侵犯公民個人信息被立案調(diào)查，主要犯罪行為是該公司地區(qū)市場經(jīng)理為推銷產(chǎn)品，指使員工通過拉關(guān)系、支付好處費等手段，從工作人員手中非法獲取客戶信息。在庭審中，員工聲稱非法獲取信息行為是為了完成公司分配的任務(wù)，所獲取的信息也是為了提供給公司，該行為屬于公司行為，應(yīng)是單位犯罪。但該公司向法院出示了《公司指示》、員工行為規(guī)范、員工承諾函等文件，證明公司明文禁止員工從事侵犯公民個人信息這類違法犯罪行為，而且在全公司范圍內(nèi)進行公布宣導(dǎo)，并且，涉案員工簽署了相應(yīng)承諾函。最終，法院判定公司履行了企業(yè)監(jiān)管義務(wù)和管理責(zé)任，涉案犯罪行為屬于員工個人行為，不屬于單位犯罪，未對公司進行處罰。該案也是國內(nèi)首例因企業(yè)具備刑事合規(guī)制度，最終免除刑事責(zé)任的案例。

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刑事合規(guī)不僅可以切割企業(yè)責(zé)任與員工責(zé)任，也可以切割母公司責(zé)任與子公司責(zé)任，以及企業(yè)責(zé)任與第三方責(zé)任。一個企業(yè)發(fā)展規(guī)模越大，面臨的刑事風(fēng)險也越多。當(dāng)一個企業(yè)在全國各地都設(shè)立子公司或分支機構(gòu)時，會面臨著成千上萬的員工以及復(fù)雜的客戶、供應(yīng)商等第三方法律關(guān)系，如果沒有刑事合規(guī)，那么任何一個員工、合作對象、分支機構(gòu)涉及刑事風(fēng)險，都可能會追究企業(yè)的刑事責(zé)任。

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企業(yè)在經(jīng)營過程中會遇到的各類刑事風(fēng)險可分為兩個方面。一方面是所有企業(yè)都可能會遇到的共性化刑事風(fēng)險，另一個方面是每一個企業(yè)所處的特定行業(yè)，因行業(yè)的特殊性質(zhì)可能會遇到的個性化刑事風(fēng)險。

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企業(yè)所面臨的共性化刑事風(fēng)險可以從業(yè)務(wù)板塊、管理板塊和防御板塊三方面入手分析。

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（1）業(yè)務(wù)板塊

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企業(yè)經(jīng)營活動中，合法業(yè)務(wù)創(chuàng)新與違法犯罪活動的清晰劃界

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從企業(yè)內(nèi)部來看，杜絕企業(yè)層面上的犯罪，首先企業(yè)的經(jīng)營業(yè)務(wù)應(yīng)合法合規(guī)，不能觸及監(jiān)管部門的高壓線。比如，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，一些企業(yè)開發(fā)了線上棋牌室業(yè)務(wù)模式，研發(fā)了各式各樣的網(wǎng)絡(luò)棋牌游戲APP，但因為該類APP的業(yè)務(wù)性質(zhì)存在著極大的涉賭風(fēng)險，2018年至今不少企業(yè)因棋牌產(chǎn)品涉賭被卷入刑事訴訟中，國內(nèi)頭部互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)也下架了旗下最賺錢的幾款游戲。但是，并不是開展此類業(yè)務(wù)就一定屬于違法犯罪行為，制定刑事合規(guī)制度以及進行刑事風(fēng)險分析可以使得該類業(yè)務(wù)在法律允許的范圍內(nèi)合法開展。?

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針對極易發(fā)生問題的業(yè)務(wù)領(lǐng)域，具體分析業(yè)務(wù)合法存在的空間和實務(wù)中處罰的違法業(yè)務(wù)的共性，結(jié)合刑事法律，分析合法與違法之間的界限。導(dǎo)致企業(yè)涉嫌違法甚至犯罪的因素有很多，比如棋牌游戲的玩法、APP的功能、員工個人因素或公司層面規(guī)章制度存在缺漏等。刑事合規(guī)服務(wù)可以幫助企業(yè)定期進行刑事風(fēng)險審計，辨識并剔除可能導(dǎo)致違法犯罪的因素，幫助企業(yè)守住合規(guī)底線。

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企業(yè)對外聯(lián)系中，正常商務(wù)往來與商業(yè)賄賂行為的清晰劃界

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商業(yè)賄賂風(fēng)險是所有企業(yè)在開展業(yè)務(wù)過程中都可能會遇到的刑事風(fēng)險。不管公司內(nèi)部高管和員工利用手中職務(wù)便利收受他人賄賂，還是企業(yè)或者員工為了一定目的向其他主體行賄，都會帶來巨大的危害后果。根據(jù)受賄和行賄主體的不同，可能會觸犯單位行賄、對單位行賄、單位受賄、非國家工作人員受賄、向非國家工作人員行賄以及受賄、行賄等各類罪名。這區(qū)分企業(yè)之間正常的禮尚往來和商業(yè)賄賂違法行為，以及防范商業(yè)賄賂風(fēng)險則是企業(yè)當(dāng)務(wù)之急。

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（2）管理板塊：員工個人責(zé)任與企業(yè)責(zé)任的清晰劃界

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從員工侵犯企業(yè)內(nèi)部利益角度來看，最容易發(fā)生的是侵犯財產(chǎn)和侵犯知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險。侵犯財產(chǎn)風(fēng)險，即是員工利用職務(wù)便利、工作便利條件，非法侵占企業(yè)的錢款。而企業(yè)商業(yè)秘密不僅包括技術(shù)信息、產(chǎn)品方案、操作技巧，也包括客戶名單、管理訣竅、工作流程等。商業(yè)秘密一旦被泄露，將直接削弱企業(yè)的核心競爭力，從而給企業(yè)帶來不可估量的損失。實務(wù)中，企業(yè)高管、核心人員另立門戶或跳槽到競品公司，用其所掌握的商業(yè)秘密從事同類業(yè)務(wù)，損害原任職企業(yè)的利益，是最常見的侵犯商業(yè)秘密情形。針對上述情況，企業(yè)可通過刑事合規(guī)管理，完善公司員工行為規(guī)范、設(shè)置任職敏感權(quán)限，以及與員工簽署承諾書、保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議等，防范侵害商業(yè)秘密風(fēng)險。

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（3）防御板塊：企業(yè)受到其他主體違法犯罪行為侵害

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企業(yè)除了自身和員工可能觸犯刑事風(fēng)險外，還可能作為被害方，遭受到其他主體違法行為的侵害。例如，與其他主體簽訂合同后受騙、受騙為其他主體貸款充當(dāng)擔(dān)保方等等。許多企業(yè)管理者因為對法律規(guī)定不熟悉，不僅不能明確區(qū)分民事合同欺詐行為與刑事合同詐騙行為，還往往會因為舉報材料未達到刑法規(guī)定的立案標(biāo)準(zhǔn)或者選擇舉報的罪名不恰當(dāng)，導(dǎo)致無法及時挽回?fù)p失。

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根據(jù)事實情況，分析交易對方的行為是否屬于犯罪行為，如果構(gòu)成犯罪，目前證據(jù)是否達到了立案標(biāo)準(zhǔn)，還需要補充哪些證據(jù)以及報案材料的撰寫準(zhǔn)備，報案時如何與公安機關(guān)溝通等等，也都屬于刑事合規(guī)團隊的專項服務(wù)范疇。

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根據(jù)不同行業(yè)的業(yè)務(wù)性質(zhì)、工作流程，每個行業(yè)也會存在不同的個性化刑事風(fēng)險。通過對已決案例進行檢索可以發(fā)現(xiàn)，房地產(chǎn)行業(yè)最常涉及的刑事罪名有非法經(jīng)營、串通投標(biāo)和非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪；礦產(chǎn)行業(yè)涉及最多的是非法采礦和非法占用耕地、林地等刑事風(fēng)險；金融行業(yè)在非法吸收公眾存款、集資詐騙、洗錢及貸款類犯罪等方面存在極大風(fēng)險隱患；而互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)侵犯公民個人信息、侵犯知識產(chǎn)權(quán)等事件也屢屢見諸報端。及時了解各類刑事犯罪的立法和司法趨勢，防范刑事風(fēng)險，是所有企業(yè)的當(dāng)務(wù)之急。

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