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十年大修，互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)合規(guī)難度或?qū)⑻岣?/h2>
作者：樊曉娟 印磊 洪嘉賓 竺雨辰
2021-01-14
語音播報(bào)
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2021年1月8日，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室（以下簡稱"網(wǎng)信辦"）發(fā)布了《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法（修訂草案征求意見稿）》（以下簡稱"《修訂草案》"），向社會(huì)公開征求意見。現(xiàn)行《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》系于2000年9月25日公布并生效，并于2011年1月8日第一次修訂（以下簡稱"《現(xiàn)行辦法》"）。本次《修訂草案》的發(fā)布，距離《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》的上次修訂正好十年。
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十年來，互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)領(lǐng)域已經(jīng)發(fā)生了翻天覆地的變化，涌現(xiàn)了眾多新型業(yè)務(wù)模式，也出現(xiàn)了大量新問題；而《修訂草案》較為全面的回應(yīng)了該領(lǐng)域的新變化，也對互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)參與主體的合規(guī)提出了新的要求。本文將通過簡析《修訂草案》的要點(diǎn)，對《修訂草案》釋放的監(jiān)管新思路予以解讀，為互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)相關(guān)企業(yè)的合規(guī)籌劃提供參考。
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一、主要監(jiān)管對象擴(kuò)展
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《現(xiàn)行辦法》將主要監(jiān)管對象從互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者擴(kuò)展到互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者和互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者。
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（一）互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者
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《現(xiàn)行辦法》第二條對互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的定義為"通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶提供信息的服務(wù)活動(dòng)"。
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《修訂草案》第五十二條將互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的定義擴(kuò)展為"指為用戶提供互聯(lián)網(wǎng)信息發(fā)布和應(yīng)用平臺(tái)，包括但不限于互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)、搜索引擎、即時(shí)通訊、交互式信息服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)直播、網(wǎng)絡(luò)支付、廣告推廣、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)、網(wǎng)絡(luò)購物、網(wǎng)絡(luò)預(yù)約、應(yīng)用軟件下載等互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)。"
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《修訂草案》的定義更全面地涵蓋了現(xiàn)時(shí)互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)業(yè)態(tài)，據(jù)此，互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者的范圍也更為廣泛。另外，在《修訂草案》中，互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者的責(zé)任有所加重，下文將予以詳述。
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（二）互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者
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《現(xiàn)行辦法》僅在第十四條對互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者提出了記錄和保存上網(wǎng)用戶的上網(wǎng)信息的要求，且未對互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)進(jìn)行定義。
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《修訂草案》第五十二條將互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)定義為："為互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者提供網(wǎng)絡(luò)接入的服務(wù)，包括互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)中心業(yè)務(wù)、內(nèi)容分發(fā)網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)接入業(yè)務(wù)等，具體業(yè)務(wù)形態(tài)包括但不限于網(wǎng)絡(luò)代理、主機(jī)托管、空間租用等。"并且，《修訂草案》還明確了互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者的多項(xiàng)義務(wù)和責(zé)任，包括實(shí)名制審核、違法信息的阻斷、記錄和保存網(wǎng)絡(luò)日志信息、用戶信息的安全保障等等。
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二、許可備案制度更新
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較《現(xiàn)行辦法》，《修訂草案》對互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的許可備案制度，進(jìn)行了較大程度的更新。今后，相關(guān)主體就互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)申請?jiān)S可或備案的路徑和責(zé)任將更為清晰、明確。
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（一）分類更新
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《現(xiàn)行辦法》將互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)劃分為經(jīng)營性與非經(jīng)營性，而經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)與非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)的區(qū)別在于相關(guān)服務(wù)是否有償[1]。
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《電信條例（2016年修訂）》中規(guī)定了電信業(yè)務(wù)的許可制度，并將電信業(yè)務(wù)分為基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)和增值電信業(yè)務(wù)。根據(jù)《電信條例（2016年修訂）》的要求，互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)涉及電信業(yè)務(wù)的應(yīng)申請電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可。例如，常見的互聯(lián)網(wǎng)電商平臺(tái)、呼叫中心、數(shù)據(jù)中心一般涉及增值電信業(yè)務(wù)中的B21在線數(shù)據(jù)處理與交易處理業(yè)務(wù)、B24呼叫中心業(yè)務(wù)和B25信息服務(wù)業(yè)務(wù)、B11互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)中心業(yè)務(wù)，這些業(yè)務(wù)類型都需要取得相應(yīng)的增值電信業(yè)務(wù)許可證。
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相比《現(xiàn)行辦法》，《修訂草案》則是從相應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)是否屬于電信業(yè)務(wù)的角度進(jìn)行分類，要求屬于電信業(yè)務(wù)的取得電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可，不屬于電信業(yè)務(wù)的需要向電信主管部門備案[2]。《修訂草案》的分類與《電信條例（2016年修訂）》更為協(xié)調(diào)，也為實(shí)操中的許可備案申請?zhí)峁┝烁鼮榍逦闹敢?/p>
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（二）特殊信息服務(wù)的前置審批細(xì)化
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《現(xiàn)行辦法》籠統(tǒng)的規(guī)定了從事新聞、出版、教育、醫(yī)療保健、藥品和醫(yī)療器械等互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)（合稱"特殊信息服務(wù)"），在申請互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的許可或備案前，應(yīng)當(dāng)取得主管部門的行政許可[3]。
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《修訂草案》對于特殊信息服務(wù)的前置審批進(jìn)行了細(xì)化規(guī)定，并要求有關(guān)部門將許可結(jié)果報(bào)國家網(wǎng)信部門備案[4]。
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類別 |
要求 |
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新聞 |
取得網(wǎng)信部門的行政許可 |
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文化、出版、試聽節(jié)目 |
應(yīng)當(dāng)取得有關(guān)部門的許可 |
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教育、醫(yī)療保健、藥品和醫(yī)療器械 |
依法律規(guī)定需要取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)取得行政許可 |
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三、信息發(fā)布和傳播的監(jiān)管
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《修訂草案》在《現(xiàn)行辦法》的基礎(chǔ)上強(qiáng)化了互聯(lián)網(wǎng)信息發(fā)布和傳播的監(jiān)管。
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（一）強(qiáng)化實(shí)名制
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《修訂草案》第十九條要求任何組織和個(gè)人辦理、使用互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)、域名注冊和解析等互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)，應(yīng)當(dāng)提供真實(shí)身份信息；《修訂草案》第十八條則將身份核驗(yàn)的責(zé)任落實(shí)到互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)、域名注冊和解析等互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者，要求他們在與用戶簽訂協(xié)議或者確認(rèn)提供服務(wù)時(shí)核驗(yàn)用戶的身份。
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根據(jù)《修訂草案》第四十二條的規(guī)定，如果互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)、域名注冊和解析等互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者違反前述實(shí)名制規(guī)定，可能會(huì)受到關(guān)停、罰款等處罰。
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（二）網(wǎng)絡(luò)秩序的維護(hù)
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《修訂草案》對當(dāng)下熱點(diǎn)問題，如虛假投票、有償刪帖等作出了明確回應(yīng)?！缎抻啿莅浮返诙鍡l[5]禁止任何組織和個(gè)人以營利為目的實(shí)施有償發(fā)布虛假信息、有償刪除、屏蔽信息、大量倒賣互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)賬戶、虛假投票等擾亂網(wǎng)絡(luò)秩序的行為。而《修訂草案》第四十四條也規(guī)定了，任何組織和個(gè)人違反第二十五條規(guī)定，將承擔(dān)沒收違法所得、罰款、吊銷業(yè)務(wù)許可、營業(yè)執(zhí)照等法律責(zé)任。
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（三）發(fā)布信息的保存
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《現(xiàn)行辦法》第十四條僅要求新聞、出版等特殊信息的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者記錄其發(fā)布的信息，記錄備份的保存時(shí)限是60日。
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《修訂草案》第二十條對互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者保存發(fā)布的信息提出了更高的要求：信息保存的主體擴(kuò)展到所有互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者，范圍擴(kuò)展到互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者本身發(fā)布的信息和用戶發(fā)布的信息，保存時(shí)限延長到6個(gè)月。
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（四）違法信息的阻斷
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《修訂草案》第二十六條列明了禁止制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播的違法信息內(nèi)容，包括危害國家安全、宣揚(yáng)恐怖主義、擾亂金融市場秩序的信息（合稱"違法信息"）等。就違法信息的阻斷，《修訂草案》第二十六條、第二十七條賦予了互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者下列義務(wù)，并且在第四十五條、第四十六條規(guī)定了違反該等義務(wù)的法律責(zé)任包括責(zé)令改正、沒收違法所得和罰款等：
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1. 不得制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播違法信息；
2. 不得為違法信息的制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播提供技術(shù)、設(shè)備支持或者其他幫助；
3. 發(fā)現(xiàn)發(fā)布傳輸?shù)男畔儆谶`法信息的，主動(dòng)停止傳輸，采取消除等處置措施，防止信息擴(kuò)散，保存有關(guān)記錄，并向網(wǎng)信部門、電信主管部門、公安機(jī)關(guān)報(bào)告；
4. 依據(jù)網(wǎng)信部門等監(jiān)管部門的要求，停止傳輸，采取消除、制止等處置措施，阻斷違法信息傳播，保存相關(guān)記錄。
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（五）跨境互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)
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《修訂草案》首次把跨境的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)正式納入監(jiān)管范疇。
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《修訂草案》第二條明確互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法的適用范圍除包括境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)外，還包括利用境內(nèi)外網(wǎng)絡(luò)資源向境內(nèi)用戶提供互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)。
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《修訂草案》的第三條和第二十七條[6]則從措施的角度，規(guī)定了對于利用境內(nèi)外的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)實(shí)施的危害國家網(wǎng)絡(luò)空間安全和秩序，侵害中國公民合法權(quán)益的違法犯罪活動(dòng)都會(huì)受到監(jiān)測、防范和處置，包括由國家有關(guān)機(jī)構(gòu)采取技術(shù)措施阻斷違法信息的發(fā)布和傳播。
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四、用戶信息保護(hù)
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用戶信息保護(hù)正在越來越受到重視?！毒W(wǎng)絡(luò)安全法》、《個(gè)人信息保護(hù)法（草案）》等都從法律層面對用戶信息予以保護(hù)。
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《修訂草案》要求互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者、互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者核實(shí)用戶身份信息、記錄和保存日志信息等，在履行相應(yīng)義務(wù)過程中，互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者、互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者將會(huì)涉及收集、使用、儲(chǔ)存包括用戶個(gè)人信息在內(nèi)的用戶信息。
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為此，《修訂草案》第二十三條要求互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者、互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者"采取技術(shù)措施和其他必要措施，確保其收集的個(gè)人信息安全，防止所收集、使用的身份信息、日志信息泄漏、毀損、丟失。"并且要求互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者、互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者在"在發(fā)生或者可能發(fā)生信息泄露、毀損、丟失的情況時(shí)，應(yīng)當(dāng)立即采取補(bǔ)救措施，并按照規(guī)定及時(shí)告知用戶并向有關(guān)主管部門報(bào)告。"《修訂草案》第四十條則規(guī)定了互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者、互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者違反第二十三條的相應(yīng)罰則。
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★結(jié)語★
一方面，《修訂草案》較《現(xiàn)行辦法》作出了大幅度的修改，在監(jiān)管事項(xiàng)、行業(yè)分類等方面不但實(shí)操性更強(qiáng)，也體現(xiàn)了與時(shí)俱進(jìn)，充分適應(yīng)現(xiàn)下互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)領(lǐng)域的業(yè)務(wù)模式，并就亟需規(guī)范的問題作出了規(guī)定。
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另一方面，《修訂草案》對于主要監(jiān)管對象及其法定義務(wù)規(guī)定的更為細(xì)致，法定義務(wù)范圍也更為廣泛，并且《修訂草案》就監(jiān)管對象的違反法定義務(wù)的后果都明確了對應(yīng)的法律責(zé)任?？傮w而言，《修訂草案》如果正式生效，互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者和互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)提供者的合規(guī)難度或?qū)⑻岣撸嚓P(guān)企業(yè)有必要在專業(yè)律師的指導(dǎo)下重新審視和梳理自身的風(fēng)控政策，減少新規(guī)實(shí)施后的法律風(fēng)險(xiǎn)。
[注]?
[1]《現(xiàn)行辦法》第三條規(guī)定："互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)分為經(jīng)營性和非經(jīng)營性兩類。經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，是指通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶有償提供信息或者網(wǎng)頁制作等服務(wù)活動(dòng)。非經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，是指通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶無償提供具有公開性、共享性信息的服務(wù)活動(dòng)。"
[2]《修訂草案》第七條規(guī)定："從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，屬于經(jīng)營電信業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得電信主管部門電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可；不屬于經(jīng)營電信業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在電信主管部門備案。未取得電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可或者未履行備案手續(xù)的，不得從事互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)。"
[3]《現(xiàn)行辦法》第五條規(guī)定："從事新聞、出版、教育、醫(yī)療保健、藥品和醫(yī)療器械等互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，依照法律、行政法規(guī)以及國家有關(guān)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)主管部門審核同意的，在申請經(jīng)營許可或者履行備案手續(xù)前，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)有關(guān)主管部門審核同意。"
[4]《修訂草案》第十二條規(guī)定："從事互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)，應(yīng)當(dāng)向網(wǎng)信部門提出申請，網(wǎng)信部門應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國行政許可法》的規(guī)定作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定?；ヂ?lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)相關(guān)從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)資質(zhì)，接受相應(yīng)的培訓(xùn)、考核。從事文化、出版、視聽節(jié)目的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，應(yīng)當(dāng)取得有關(guān)部門的許可。從事教育、醫(yī)療保健、藥品和醫(yī)療器械等互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)，依照法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院有關(guān)決定須經(jīng)有關(guān)部門許可的，應(yīng)當(dāng)取得有關(guān)部門的許可。有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)將許可結(jié)果報(bào)國家網(wǎng)信部門備案。"
[5] 修訂草案第二十五條規(guī)定："任何組織和個(gè)人不得以營利為目的或?yàn)楂@取其他非法利益，實(shí)施下列行為，擾亂網(wǎng)絡(luò)秩序：
（一）明知是虛假信息而發(fā)布或者有償提供信息發(fā)布服務(wù)的；
（二）為他人有償提供刪除、屏蔽、替換、下沉信息服務(wù)的；
（三）大量倒賣、注冊并提供互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)賬號(hào)，被用于違法犯罪的；
（四）從事虛假點(diǎn)擊、投票、評價(jià)、交易等活動(dòng)，破壞互聯(lián)網(wǎng)誠信體系的。"
[6]《現(xiàn)行辦法》第二十七條第三款規(guī)定："國家有關(guān)機(jī)構(gòu)依法采取技術(shù)措施和其他必要措施，阻斷來自于中華人民共和國境外的法律、行政法規(guī)禁止發(fā)布或者傳輸?shù)男畔ⅰ?
