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回應(yīng)金融監(jiān)管:《刑法修正案(十一)》之金融犯罪解讀
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前
言
2020年6月28日,提請(qǐng)十三屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十次會(huì)議審議,草案擬從安全生產(chǎn)、金融秩序、食品藥品犯罪等多方面對(duì)刑法進(jìn)行修改完善。2020年12月26日,第十三屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過(guò)《刑法修正案(十一)》,共計(jì)48個(gè)條文,其中修改原條文34條,新增條文13條,自2021年3月1日起施行?!缎谭ㄐ拚福ㄊ唬分邪藗€(gè)條文涉及了對(duì)接金融監(jiān)管、懲治金融犯罪的規(guī)定,我們從中提煉出以下五個(gè)關(guān)于金融犯罪的相關(guān)修訂要點(diǎn),并附條文對(duì)比內(nèi)容,作如下解讀:
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第一
嚴(yán)密法網(wǎng),擴(kuò)大規(guī)制范圍,以"零容忍"的態(tài)度嚴(yán)厲打擊證券期貨犯罪。
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新修訂的內(nèi)容與2019年施行的《關(guān)于辦理操縱證券、期貨市場(chǎng)刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(后簡(jiǎn)稱"《解釋》")和2020年施行的新《證券法》相銜接,《刑法修正案(十一)》大幅提高了欺詐發(fā)行股票和債權(quán)、信息披露造假、中介機(jī)構(gòu)提供虛假證明文件和操縱市場(chǎng)等四類證券期貨犯罪的刑事懲戒力度,從刑期和罰金上都有所提高,明顯增加了違法成本。基本上形成了私主體之間的契約約束、行政監(jiān)管、刑事制裁三位一體、互相銜接的金融領(lǐng)域法律規(guī)范模式。
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例如,針對(duì)"幌騙交易操縱"、"蠱惑交易操縱"、 "搶帽子操縱"三種實(shí)踐中出現(xiàn)的新型操縱市場(chǎng)行為入罪化,擴(kuò)大了操縱證券市場(chǎng)犯罪行為的表現(xiàn)形式,在刑法層面上加重了《解釋》對(duì)這三種行為的社會(huì)危害性的認(rèn)定;除了股票和公司債權(quán)之外,增加存托憑證和國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的兜底條款以擴(kuò)充欺詐發(fā)行行為的犯罪對(duì)象范圍,從而與司法解釋、證券法的相關(guān)規(guī)定相銜接。
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同時(shí),在組織、指使欺詐發(fā)行股票、債券犯罪和違規(guī)披露、不披露重要信息犯罪中,增加股東、實(shí)際控制人單獨(dú)構(gòu)罪的條文,追責(zé)主體明顯增加,并設(shè)立加重犯,處五年以上有期徒刑的刑罰,在罰金刑中刪除比例幅度的限制,懲處力度明顯加大。
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另外,修訂欺詐發(fā)行股票、債券罪,增加"等發(fā)行文件"作為行為方式的兜底條款、"國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券"作為行為對(duì)象的兜底條款,擴(kuò)大刑罰圈,強(qiáng)化金融監(jiān)管。這次修正案與以信息披露為核心的注冊(cè)制改革相適應(yīng),有利于維護(hù)資本市場(chǎng)安全。律師、會(huì)計(jì)師、審計(jì)師等專業(yè)人員在金融服務(wù)行業(yè)責(zé)任重大,既要精準(zhǔn)掌握新法的內(nèi)容,又要毫無(wú)偏差的適用新法,以幫助客戶有效應(yīng)對(duì)金融監(jiān)管,防控金融風(fēng)險(xiǎn)。
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第二
加大對(duì)非法集資犯罪等涉眾型犯罪的懲處力度。
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當(dāng)前,很多金融平臺(tái)以金融創(chuàng)新為幌子,通過(guò)非法集資騙取存款,產(chǎn)生了較大的社會(huì)影響。例如e租寶案件,涉案人數(shù)多,金額大,社會(huì)影響惡劣?!缎谭ㄐ拚福ㄊ唬吠瑫r(shí)調(diào)整了集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪的法定刑,將集資詐騙罪處"五年以下"、"五年以上十年以下"、"十年以上"三個(gè)量刑幅度修改為"三年以上七年以下"和"七年以上"兩個(gè)量刑幅度,取消罰金比例幅度限制。
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最為引人注意的是,改變以前在該單元最后規(guī)定單位犯罪的情況,直接在新條文中明確規(guī)定單位構(gòu)成集資詐騙的內(nèi)容,將重點(diǎn)規(guī)制自然人通過(guò)控制公司、企業(yè)非法集資犯罪的發(fā)生,預(yù)防群體性事件的出現(xiàn)。突出刑罰的威懾和預(yù)防力度,將非法吸收公眾存款罪的法定最高刑由十年有期徒刑提高到十五年;增加"數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)"作為"十年以上有期徒刑"的量刑檔次;取消了罰金比例幅度限制,將罰金裁量權(quán)下放到司法機(jī)關(guān);新增加"在提起公訴前""積極退賠可以從輕或者減輕處罰"的擬制自首的量刑情節(jié)。通過(guò)修改限額罰金制度為無(wú)限額罰金制度,同時(shí)增設(shè)積極退贓退賠挽回集資參與人的損失的從寬條款這種寬嚴(yán)相濟(jì)的改變可以看出,修正案使得刑法條文的應(yīng)用更適應(yīng)司法實(shí)踐的需求,不但要制裁犯罪,也要治愈犯罪行為所留下的創(chuàng)傷。不僅維護(hù)了國(guó)家的金融管理秩序,還保護(hù)了集資參與人的財(cái)產(chǎn)利益。
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第三
維護(hù)金融安全,嚴(yán)厲打擊洗錢犯罪。
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洗錢、恐怖融資和逃稅不僅是我國(guó)重點(diǎn)關(guān)注的犯罪,而且是全球預(yù)防并嚴(yán)懲的金融犯罪行為。2017年,在反洗錢、反恐怖融資、反逃稅("三反"工作)的新形勢(shì)之下,中國(guó)人民銀行、國(guó)家稅務(wù)總局和公安部牽頭,會(huì)同反洗錢工作部際聯(lián)席會(huì)議各成員單位,共同研究制定了《關(guān)于完善反洗錢、反恐怖融資、反逃稅監(jiān)管體制機(jī)制的意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱"《三反意見(jiàn)》")。
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為了回應(yīng)《三反意見(jiàn)》所倡導(dǎo)的"擴(kuò)大洗錢罪的上游犯罪范圍",本次修正案首先通過(guò)刪除"協(xié)助"、"明知"等術(shù)語(yǔ)將自洗錢行為入罪,將上游犯罪本犯納入了犯罪主體的范圍中。換句話說(shuō),自本次修正案之后,自洗錢行為不再被認(rèn)定為因不具有期待可能性的不可罰的事后行為,而屬于法定的犯罪行為。此外,考慮到資金流動(dòng)的雙向性,將"協(xié)助資金匯往境外"修改為"跨境轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的",擴(kuò)大了犯罪行為的表現(xiàn)形式。從刑罰角度來(lái)說(shuō),通過(guò)取消限額罰金制度加大罰金刑的范圍。并且,使得單位犯罪處罰和自然人一致,從而增加了對(duì)單位的附加刑。因此,針對(duì)洗錢行為,修正案從罪狀和刑罰兩個(gè)角度增加對(duì)其的規(guī)制力度。
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第四
積極回應(yīng)社會(huì)呼聲,非法討債獨(dú)立成罪。
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《刑法修正案(十一)》將采取暴力、軟暴力等手段催收高利放貸等產(chǎn)生的非法債務(wù)的行為,獨(dú)立規(guī)定為犯罪。在此之前的司法實(shí)踐中,不少高利放貸后以暴力或者軟暴力催討債務(wù)的行為被認(rèn)定為尋釁滋事罪,有部分還被認(rèn)定為惡勢(shì)力團(tuán)伙、惡勢(shì)力犯罪集團(tuán)甚至是黑社會(huì)性質(zhì)組織斂財(cái)犯罪。本次修正案明確了非法討債的定性,可以避免適用尋釁滋事罪而引發(fā)的爭(zhēng)議,以及適用其他罪名所面臨的困境,有利于規(guī)避非法債權(quán)債務(wù)關(guān)系和非法手段索債的惡果,從而維護(hù)合法民間借貸關(guān)系和經(jīng)濟(jì)秩序。此外,刑罰從尋釁滋事罪"五年以下有期徒刑、拘役或者管制"變?yōu)?三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金",也相對(duì)解決了之前對(duì)非法催收類犯罪行為處刑過(guò)重的問(wèn)題。
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第五
強(qiáng)力維護(hù)資本市場(chǎng)秩序,修改騙取貸款罪的入罪門檻。
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以前在騙取貸款罪的罪狀中包含"其他嚴(yán)重情節(jié)"這一兜底性質(zhì)條款,導(dǎo)致該犯罪成為類似貸款類犯罪中的"尋釁滋事罪"。為了保護(hù)中小型企業(yè)的合法融資活動(dòng),縮小這種口袋性罪名的打擊范圍,本次修正案刪除了"其他嚴(yán)重情節(jié)"的入罪條件,該罪的入罪情節(jié)僅為是否造成重大損失這一條件。因此,在司法實(shí)踐中,司法機(jī)關(guān)只要依照相關(guān)的司法解釋,判斷個(gè)案是否超過(guò)法律規(guī)定的數(shù)額就可以判斷是否造成重大損失,標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一且易于掌控。而不用在此基礎(chǔ)上,再通過(guò)案件事實(shí)來(lái)判斷是否構(gòu)成"其他嚴(yán)重情節(jié)"。這種省去同類解釋的行為,不僅使得刑法條文的規(guī)定更加明確、清晰,同時(shí)理順了繁瑣的司法行為,增加了刑法條文的可操作性。
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結(jié)語(yǔ)
《刑法修正案(十一)》充分吸收了近年來(lái)新出臺(tái)的司法解釋和相關(guān)部門法的新內(nèi)容,對(duì)于社會(huì)轉(zhuǎn)型中金融領(lǐng)域遇到的新問(wèn)題、產(chǎn)生的新需求及時(shí)作出了立法回應(yīng),為今后的司法實(shí)踐指明了方向。法律的生命在于實(shí)施。適用新法的前提在于精準(zhǔn)、恰當(dāng)?shù)睦斫庑路ㄎ谋镜暮x,本文重點(diǎn)提煉了為維護(hù)金融安全所規(guī)定的金融犯罪要點(diǎn)進(jìn)行解讀。歸納總結(jié)了此次修正案在整體上通過(guò)擴(kuò)充犯罪對(duì)象、增加犯罪行為的表現(xiàn)形式、刪除特定術(shù)語(yǔ)減輕部分舉證責(zé)任、合理增加自由刑期、從數(shù)額罰金改為自由罰金以加大經(jīng)濟(jì)規(guī)制力度等方式嚴(yán)厲打擊金融犯罪行為,從而降低金融風(fēng)險(xiǎn),維護(hù)金融市場(chǎng)的秩序。對(duì)于律師而言,要全面理解和準(zhǔn)確適用相關(guān)規(guī)定,把握新舊法交替的契機(jī),發(fā)掘"從舊兼從輕"原則的適用價(jià)值,利用好新增加的從輕、減輕條款為刑事辯護(hù)與刑事合規(guī)服務(wù)注入新動(dòng)力、增加新內(nèi)容、再上新臺(tái)階。
附:金融犯罪新舊條文對(duì)比圖
《刑法修正案(十一)》 |
原法條 |
第一百六十條 【欺詐發(fā)行股票、債券罪】在招股說(shuō)明書(shū)、認(rèn)股書(shū)、公司、企業(yè)債券募集辦法等發(fā)行文件中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容,發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券、存托憑證或者國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券,數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額特別巨大、后果特別嚴(yán)重或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上有期徒刑,并處罰金。 控股股東、實(shí)際控制人組織、指使實(shí)施前款行為的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金;數(shù)額特別巨大、后果特別嚴(yán)重或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上有期徒刑,并處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金。 單位犯前兩款罪的,對(duì)單位判處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照第一款的規(guī)定處罰。 |
第一百六十條 【欺詐發(fā)行股票、債券罪】在招股說(shuō)明書(shū)、認(rèn)股書(shū)、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實(shí)或者編造重大虛假內(nèi)容,發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券,數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。 單位犯前款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役。 |
第一百六十一條 【違規(guī)披露、不披露重要信息罪】依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告,或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露,嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益,或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。 前款規(guī)定的公司、企業(yè)的控股股東、實(shí)際控制人實(shí)施或者組織、指使實(shí)施前款行為的,或者隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致前款規(guī)定的情形發(fā)生的,依照前款的規(guī)定處罰。 犯前款罪的控股股東、實(shí)際控制人是單位的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照第一款的規(guī)定處罰。 |
第一百六十一條 【違規(guī)披露、不披露重要信息罪】依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告,或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露,嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益,或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金。 |
第一百七十六條 【非法吸收公眾存款罪】非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑,并處罰金。 單位犯前款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。 有前兩款行為,在提起公訴前積極退贓退賠,減少損害結(jié)果發(fā)生的,可以從輕或者減輕處罰。 |
第一百七十六條 【非法吸收公眾存款罪】非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金。??? 單位犯前款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。 |
第一百九十二條 【集資詐騙罪】以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,數(shù)額較大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處七年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。 單位犯前款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。 |
第一百九十二條 【集資詐騙罪】以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。 |
第一百八十二條 【操縱證券、期貨市場(chǎng)罪】有下列情形之一,操縱證券、期貨市場(chǎng),影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金: (一)單獨(dú)或者合謀,集中資金優(yōu)勢(shì)、持股或者持倉(cāng)優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣的; (二)與他人串通,以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券、期貨交易的; (三)在自己實(shí)際控制的帳戶之間進(jìn)行證券交易,或者以自己為交易對(duì)象,自買自賣期貨合約的; (四)不以成交為目的,頻繁或者大量申報(bào)買入、賣出證券、期貨合約并撤銷申報(bào)的; (五)利用虛假或者不確定的重大信息,誘導(dǎo)投資者進(jìn)行證券、期貨交易的; (六)對(duì)證券、證券發(fā)行人、期貨交易標(biāo)的公開(kāi)作出評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)或者投資建議,同時(shí)進(jìn)行反向證券交易或者相關(guān)期貨交易的; (七)以其他方法操縱證券、期貨市場(chǎng)的。 單位犯前款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。 ? |
第一百八十二條 【操縱證券、期貨市場(chǎng)罪】有下列情形之一,操縱證券、期貨市場(chǎng),情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金:???? (一)單獨(dú)或者合謀,集中資金優(yōu)勢(shì)、持股或者持倉(cāng)優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣,操縱證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的; (二)與他人串通,以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券、期貨交易,影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的;??? (三)在自己實(shí)際控制的賬戶之間進(jìn)行證券交易,或者以自己為交易對(duì)象,自買自賣期貨合約,影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的; (四)以其他方法操縱證券、期貨市場(chǎng)的。 單位犯前款罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照前款的規(guī)定處罰。 |
第二百九十三條之一 有下列情形之一,催收高利放貸等產(chǎn)生的非法債務(wù),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金: (一)使用暴力、脅迫方法的; (二)限制他人人身自由或者侵入他人住宅的; (三)恐嚇、跟蹤、騷擾他人的。 |
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The End