商業(yè)賄賂中的財(cái)產(chǎn)性利益的范圍很廣，例如：現(xiàn)金、實(shí)物、預(yù)付卡（券）、含有金額的會員卡、消費(fèi)卡（券）、購物卡（券）和其他有價(jià)證券；提供、使用房屋、汽車等物品；提供、收受干股或紅利；提供房屋裝修；免除債務(wù)；通過賭博，以及假借促銷費(fèi)、宣傳費(fèi)、廣告費(fèi)、培訓(xùn)費(fèi)，顧問費(fèi)、咨詢費(fèi)、技術(shù)服務(wù)費(fèi)、科研費(fèi)、臨床費(fèi)等名義給予、收受的財(cái)物。本案中的京東 E 卡即屬于商業(yè)賄賂項(xiàng)下的財(cái)物的一種。

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因此，原則上我們不建議企業(yè)將商業(yè)預(yù)付卡（特別是易變現(xiàn)的交通卡、一般的商品券或代金券等）作為禮物贈送。

《反不正當(dāng)競爭法》第7條規(guī)定的商業(yè)賄賂行為的受賄主體包括：行賄主體交易相對方的工作人員，受交易相對方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或者個(gè)人，利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位或者個(gè)人。"交易相對方或其工作人員"、"受交易相對方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或者個(gè)人"通常比較容易判斷，因此應(yīng)特別注意能夠影響交易的單位或個(gè)人也可以構(gòu)成商業(yè)賄賂的主體。

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本案中，設(shè)計(jì)師的觀點(diǎn)會對家居產(chǎn)品消費(fèi)者的購買意愿產(chǎn)生重大甚至決定性影響，因此設(shè)計(jì)師應(yīng)被認(rèn)定為對交易具有特殊影響力的個(gè)人。家居產(chǎn)品銷售公司利用設(shè)計(jì)師對消費(fèi)者的特殊影響力，拉攏設(shè)計(jì)師介紹客戶至其家居店進(jìn)行購物消費(fèi)，以謀取交易機(jī)會的行為，無疑觸碰了商業(yè)賄賂的紅線。

上述案發(fā)的兩家食品公司均為向同一行政總廚給予了回扣。在消費(fèi)行業(yè)中，很多企業(yè)以承諾或給予交易相對方商業(yè)折扣的方式來拓展業(yè)務(wù)市場、建立商業(yè)關(guān)系，但要注意的是，折扣的實(shí)質(zhì)是減價(jià)銷售，不能獲得額外收入，且需如實(shí)記賬；而回扣的實(shí)質(zhì)是按價(jià)款比例退回，回扣可以使得經(jīng)營者獲得額外的好處，且通常采用"帳外暗中"的手段，未如實(shí)記賬。

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從企業(yè)合規(guī)的角度，無論任何理由，我們都建議企業(yè)應(yīng)避免向交易相對方或其工作人員，或受交易相對方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或者個(gè)人，或利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位或個(gè)人提供任何可能被視為回扣的財(cái)物或利益。

上述兩個(gè)案例同為建設(shè)工程行業(yè)中的商業(yè)賄賂案，且為同一行政機(jī)關(guān)上海市虹口區(qū)市場監(jiān)督管理局作出的處罰，但2015年的上海悅鑫燃?xì)夤艿拦こ逃邢薰静徽?dāng)競爭案中，當(dāng)事人行賄金額及違法所得較高，處罰金額卻較低；而2020年的上海怡昌碳纖維材料有限公司涉嫌不正當(dāng)競爭案中，當(dāng)事人行賄金額不高，卻受到了高額罰款。

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這里我們也注意到，根據(jù)《上海市市場監(jiān)督管理行政處罰裁量基準(zhǔn)（試行）》，可以看出商業(yè)賄賂的裁量基準(zhǔn)除了賄賂金額之外，還具體細(xì)化了違法行為的風(fēng)險(xiǎn)性、持續(xù)時(shí)間、是否危害人身財(cái)產(chǎn)安全、社會影響等方面。

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正如2020年的上海怡昌碳纖維材料有限公司涉嫌不正當(dāng)競爭案行政處罰書中所述，執(zhí)法機(jī)關(guān)綜合考慮了當(dāng)事人給予好處費(fèi)的金額、違法行為持續(xù)時(shí)間、違法行為社會影響等情況，予以了較高處罰。同時(shí)也不難看出，執(zhí)法機(jī)關(guān)在認(rèn)定商業(yè)賄賂的情節(jié)嚴(yán)重程度時(shí)也越來越靈活，從多方面裁量因素進(jìn)行綜合考慮，不排除存在愈加嚴(yán)格執(zhí)法的傾向，對此企業(yè)方面也值得多加注意。

本案中，當(dāng)事人假借"咨詢費(fèi)"的名義支付給學(xué)校的利益，明確符合《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第2條第3款規(guī)定的"財(cái)物"的定義："財(cái)物，是指現(xiàn)金、實(shí)物及財(cái)產(chǎn)性利益，包括經(jīng)營者為銷售或者購買商品，假借促銷費(fèi)、宣傳費(fèi)、贊助費(fèi)、科研費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、咨詢費(fèi)、傭金等名義，或者以報(bào)銷各種費(fèi)用等方式，給付對方單位或者個(gè)人的財(cái)物。"

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建設(shè)工程行業(yè)的賄賂行為多發(fā)于招投標(biāo)或采購環(huán)節(jié)中。本案當(dāng)事人支付給學(xué)校利益的行為，實(shí)則與工程項(xiàng)目的招投標(biāo)相掛鉤，且該利益而是從公司管理費(fèi)用中支取，沒有計(jì)入法定賬冊，屬于典型的商業(yè)賄賂行為特征。此外，近年來，除醫(yī)院、醫(yī)療機(jī)構(gòu)外，與學(xué)校這一事業(yè)單位相關(guān)的商業(yè)賄賂行為的頻發(fā)也值得關(guān)注。

近年來互聯(lián)網(wǎng)公司相關(guān)的商業(yè)賄賂案件增速加劇，與互聯(lián)網(wǎng)平臺型企業(yè)的飛速發(fā)展有著緊密聯(lián)系，在各大互聯(lián)網(wǎng)公司清理舞弊案件的同時(shí)，也展現(xiàn)了層出不窮的違規(guī)新形式、新花樣。由于平臺上跟商家、店鋪直接對接的人員多，平臺規(guī)則繁復(fù)、活動更新快，一方面商家有獲取平臺補(bǔ)貼、增加曝光度和流量的需求，另一方面平臺員工可操作空間大、權(quán)限高，加之新興電商平臺的內(nèi)部合規(guī)監(jiān)管目前來說較為薄弱、容易被鉆空，很容易滋生員工舞弊、腐敗的違規(guī)現(xiàn)象。

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盡管互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)相較于傳統(tǒng)行業(yè)的違規(guī)行為形式多變，但萬變不離其宗，根本上還是需要企業(yè)針對各自業(yè)務(wù)中違規(guī)行為的特點(diǎn)，積極采取措施嚴(yán)把內(nèi)控。例如，通常我們會建議加強(qiáng)對運(yùn)營、財(cái)務(wù)和銷售等重點(diǎn)人員的管理，建立內(nèi)控機(jī)制，加強(qiáng)對生產(chǎn)經(jīng)營、采購銷售等重點(diǎn)環(huán)節(jié)的監(jiān)督檢查制度，并開通內(nèi)部不當(dāng)行為舉報(bào)通道等。

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