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新《安全生產(chǎn)法》語境下的合規(guī)管理要求
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近年來,生產(chǎn)安全事故仍有頻發(fā)態(tài)勢,隨著國家監(jiān)管力度的加強(qiáng),事故發(fā)生及處理的透明度大大提高,各行業(yè)市場主體越來越重視安全生產(chǎn)的合規(guī)性。自2021年9月1日起,新《安全生產(chǎn)法》正式施行,為生產(chǎn)經(jīng)營單位安全生產(chǎn)的規(guī)范化發(fā)展、體系化管理提供了法律依據(jù)。本文聚焦于新舊《安全生產(chǎn)法》的變化、合規(guī)體系構(gòu)建及違規(guī)風(fēng)險三個維度,以期為市場主體提供制度建設(shè)和風(fēng)險防控的建議。??
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一、鑒往知來:新舊《安全生產(chǎn)法》的主要變化
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《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》(簡稱"《安全生產(chǎn)法》")制定于2002年,2009年和2014年進(jìn)行過兩次修改,本次修正案是第三次修改。相較于《安全生產(chǎn)法(2014年修正)》(下稱"原《安全生產(chǎn)法》"或"原法"),對市場主體而言,《安全生產(chǎn)法(2021年修正)》(下稱"新《安全生產(chǎn)法》"或"新法")在以下方面存在實質(zhì)性變化:
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1、主體方面——安全生產(chǎn)的責(zé)任主體擴(kuò)大到"全員"
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首先,新法壓實了生產(chǎn)經(jīng)營單位的主體責(zé)任,要求其"加大對安全生產(chǎn)資金、物資、技術(shù)、人員的投入保障力度",并建立有關(guān)安全生產(chǎn)的保障機(jī)制。
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需要說明的是,新法并未改變原法的適用對象("生產(chǎn)經(jīng)營單位")和調(diào)整范圍("在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的單位的安全生產(chǎn)",但"有關(guān)法律、行政法規(guī)對消防安全和道路交通安全、鐵路交通安全、水上交通安全、民用航空安全以及核與輻射安全、特種設(shè)備安全另有規(guī)定的,適用其規(guī)定"),只是進(jìn)一步強(qiáng)化并落實"生產(chǎn)經(jīng)營單位"的主體責(zé)任。
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關(guān)于"生產(chǎn)經(jīng)營單位",根據(jù)全國人大常委會法制工作委員會編寫的《中華人民共和國安全生產(chǎn)法釋義》,其包括一切從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的國有企業(yè)事業(yè)單位、集體所有制的企業(yè)事業(yè)單位、股份制企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等。所謂"生產(chǎn)經(jīng)營活動",既包括資源的開采活動、各種產(chǎn)品的加工、制作活動,也包括各類工程建設(shè)和商業(yè)、娛樂業(yè)以及其他服務(wù)業(yè)的經(jīng)營活動。[1]新法進(jìn)一步強(qiáng)調(diào),平臺經(jīng)濟(jì)等新興行業(yè)和領(lǐng)域,同樣要遵守安全生產(chǎn)各項義務(wù)。
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可見,幾乎所有的市場主體,凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動,無論企業(yè)性質(zhì)如何、規(guī)模大小、從事哪一行業(yè),都是安全生產(chǎn)的責(zé)任主體。
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其次,對于生產(chǎn)經(jīng)營單位的管理層而言,除"主要負(fù)責(zé)人是安全生產(chǎn)第一責(zé)任人"外,新法規(guī)定"其他負(fù)責(zé)人對職責(zé)范圍內(nèi)的安全生產(chǎn)工作負(fù)責(zé)",并明確了"三管三必須"原則,即"管行業(yè)必須管安全、管業(yè)務(wù)必須管安全、管生產(chǎn)經(jīng)營必須管安全"。
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"管行業(yè)必須管安全"原則主要針對政府主管部門;對于市場主體而言,根據(jù)"管業(yè)務(wù)必須管安全、管生產(chǎn)經(jīng)營必須管安全"原則,除了主要負(fù)責(zé)人是第一責(zé)任人以外,企業(yè)的決策層和管理層(包括業(yè)務(wù)分管領(lǐng)導(dǎo)、生產(chǎn)經(jīng)營分管領(lǐng)導(dǎo)等),不能再是僅僅關(guān)注自身管理的業(yè)務(wù)板塊之發(fā)展,而是需要在職責(zé)范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的安全管理職責(zé)。
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再次,對于生產(chǎn)經(jīng)營單位的員工而言,新法強(qiáng)調(diào)建立健全"全員"安全生產(chǎn)責(zé)任制。至此,安全生產(chǎn)成為貫穿市場主體所有從業(yè)人員日常工作的常態(tài)化要求。
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新法新增了全員安全責(zé)任制的規(guī)定,目的是調(diào)動生產(chǎn)經(jīng)營單位全體員工的積極性和創(chuàng)造性,形成人人關(guān)心安全生產(chǎn)、人人提升安全素質(zhì)、人人做好安全生產(chǎn)的局面,從而整體提升安全生產(chǎn)的水平。[2]
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2、制度方面——安全生產(chǎn)的實務(wù)經(jīng)驗催生新制度
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一方面,新法增加規(guī)定了"全員安全生產(chǎn)責(zé)任制"、"安全風(fēng)險分級管控和隱患排查治理雙重預(yù)防機(jī)制"、"高危行業(yè)安全生產(chǎn)責(zé)任強(qiáng)制保險制度"、"安全生產(chǎn)公益訴訟制度"等重要制度。該等新增制度是在貫徹《中共中央、國務(wù)院關(guān)于推進(jìn)安全生產(chǎn)領(lǐng)域改革發(fā)展的意見》等文件的基礎(chǔ)上,將實踐中行之有效的做法和經(jīng)驗提煉上升為法律規(guī)范,相關(guān)制度我們在第二部分闡述。
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另一方面,新法對近年來生產(chǎn)安全事故中暴露的新問題作了針對性規(guī)定。主要包括:針對近幾年頻繁發(fā)生的燃?xì)獗ㄊ鹿?、礦山事故、安全監(jiān)控被破壞、檢測機(jī)構(gòu)造假等典型問題,要求使用燃?xì)獾纳a(chǎn)經(jīng)營單位安裝可燃?xì)怏w報警裝置,并保障其正常使用;要求礦山等高危行業(yè)施工單位加強(qiáng)安全管理,不得非法轉(zhuǎn)讓資質(zhì),不得違法分包、轉(zhuǎn)包;要求生產(chǎn)經(jīng)營單位不得關(guān)閉、破壞直接關(guān)系生產(chǎn)安全的監(jiān)控、報警、防護(hù)、救生設(shè)備、設(shè)施,或者篡改、隱瞞、銷毀其相關(guān)數(shù)據(jù)、信息;要求承擔(dān)安全評價、認(rèn)證、檢測、檢驗的機(jī)構(gòu)實施報告公開制度,不得租借資質(zhì)、掛靠、出具虛假或失實報告。
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3、責(zé)任方面——安全生產(chǎn)違法行為面臨嚴(yán)格懲戒
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新法對安全生產(chǎn)違法行為的主體、類型、責(zé)任做了進(jìn)一步細(xì)化,且懲處力度較舊法大幅提升。主要表現(xiàn)在:
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首先,罰款金額提高。新法普遍提高了對違法行為的罰款數(shù)額,就單位的事故罰款數(shù)額,由舊法規(guī)定的20萬元至2000萬元,提高至30萬元至1億元;對主要負(fù)責(zé)人的事故罰款數(shù)額,由舊法規(guī)定的年收入30%至80%,提高至40%至100%。
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其次,處罰方式趨嚴(yán)。(1)新法改變了"罰款"以"逾期未改正"為前提的模式,強(qiáng)調(diào)"金錢罰與行為罰并行",即違法行為一經(jīng)發(fā)現(xiàn),即責(zé)令整改并處罰款。(2)拒不整改的,除責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)整頓外,增加了"按照原處罰數(shù)額按日連續(xù)處罰"的規(guī)定,以打擊"屢禁不止"、"屢罰不改"的違法情形。(3)拒不停產(chǎn)停業(yè)整頓、一定期限內(nèi)多次受行政處罰等情形下,安全生產(chǎn)監(jiān)管部門提請政府予以關(guān)閉。
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再次,懲戒力度加大。新法加大了對違法失信行為的聯(lián)合懲戒和公開力度,具體表現(xiàn)在:(1)監(jiān)管主體增加:由負(fù)有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責(zé)的部門(下稱"安全生產(chǎn)監(jiān)管部門")在安全生產(chǎn)領(lǐng)域?qū)嵤徒?,調(diào)整為由多個部門在多個領(lǐng)域?qū)κ女?dāng)事人共同懲戒。(2)懲處對象擴(kuò)大:針對部分違法行為,由懲戒生產(chǎn)經(jīng)營單位,調(diào)整為同時懲戒生產(chǎn)經(jīng)營單位和有關(guān)從業(yè)人員。(3)懲戒措施加強(qiáng):在通報"黑名單"的單一手段基礎(chǔ)上,增加了加大執(zhí)法頻次、暫停項目審批、上調(diào)保險費率、行業(yè)或職業(yè)禁入等聯(lián)合懲戒措施,并通過公開曝光的方式強(qiáng)化社會監(jiān)督力度。
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違法行為的具體責(zé)任我們在第三部分闡述。新法通過嚴(yán)格的責(zé)任承擔(dān)機(jī)制,一方面,能有效打擊震懾違法企業(yè)和個人;另一方面,也能保障守法企業(yè)和社會公眾的合法權(quán)益,提高市場主體安全生產(chǎn)誠信水平,優(yōu)化市場環(huán)境,真正落實"人民至上、生命至上"的安全發(fā)展理念。
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二、合規(guī)體系:市場主體安全生產(chǎn)的制度構(gòu)建
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隨著監(jiān)管力度的加強(qiáng),安全生產(chǎn)已經(jīng)成為市場主體"合規(guī)"體系構(gòu)建的重要一環(huán)。如何將新《安全生產(chǎn)法》的要求內(nèi)化為企業(yè)制度,是生產(chǎn)經(jīng)營單位需要考慮并解決的問題。我們建議市場主體在生產(chǎn)經(jīng)營活動中,根據(jù)經(jīng)營特點和監(jiān)管要求,從人員崗位配置、技術(shù)設(shè)備支撐、專項資金保障、交易資質(zhì)要求、事故預(yù)防處置等方面,建構(gòu)自身的安全生產(chǎn)制度和合規(guī)體系。
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1、人員崗位配置方面:
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(1)全員安全生產(chǎn)責(zé)任制
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"全員安全生產(chǎn)責(zé)任制"是本次《安全生產(chǎn)法》修改在主體方面新增的重要制度。新《安全生產(chǎn)法》第57、58、59條關(guān)于從業(yè)人員義務(wù)的規(guī)定為該制度的落地提供了基礎(chǔ);新法關(guān)于生產(chǎn)經(jīng)營單位主要負(fù)責(zé)人、其他負(fù)責(zé)人和安全生產(chǎn)管理人員的義務(wù)規(guī)定,也為該制度項下不同主體的職責(zé)范圍劃分提供了依據(jù)。
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生產(chǎn)經(jīng)營單位在制度層面上應(yīng)落實:
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1)明確各崗位的責(zé)任人員、責(zé)任范圍和考核標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容。
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2)對于全體從業(yè)人員,按照不低于新《安全生產(chǎn)法》的要求,明確其以下義務(wù):
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嚴(yán)格落實崗位安全責(zé)任,遵守本單位安全生產(chǎn)規(guī)章制度和操作規(guī)程;
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服從管理,正確佩戴和使用勞動防護(hù)用品;
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接受安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn),掌握本職工作所需的安全生產(chǎn)知識,提高安全生產(chǎn)技能,增強(qiáng)事故預(yù)防和應(yīng)急處理能力;
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發(fā)現(xiàn)事故隱患或者其他不安全因素,應(yīng)當(dāng)立即向現(xiàn)場安全生產(chǎn)管理人員或者本單位負(fù)責(zé)人報告,接到報告的人員應(yīng)當(dāng)及時予以處理。
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3)對于主要負(fù)責(zé)人、其他負(fù)責(zé)人和安全生產(chǎn)管理人員,按照不低于新《安全生產(chǎn)法》的要求,結(jié)合所屬行業(yè)和經(jīng)營活動的具體情況,明確其責(zé)任范圍。
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4)結(jié)合以下人員崗位配置方面的制度,對全員安全生產(chǎn)責(zé)任制的各項機(jī)制進(jìn)行細(xì)化,并加強(qiáng)對該制度落實情況的監(jiān)督。
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當(dāng)然,如何具體落實"全員"的安全生產(chǎn)責(zé)任,新法并沒有給出統(tǒng)一的答案,有待市場主體根據(jù)自身組織架構(gòu)、安全生產(chǎn)制度及管理模式,研究探索并交出答卷。
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(2)安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或安全生產(chǎn)管理人員制度
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第24條,生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)行業(yè)性質(zhì)及從業(yè)人員數(shù)量,設(shè)置安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或配備專職、兼職安全生產(chǎn)管理人員。??
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生產(chǎn)經(jīng)營單位在制度層面上應(yīng)落實:
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1)對于礦山、金屬冶煉、建筑施工、運(yùn)輸單位和危險物品的生產(chǎn)、經(jīng)營、儲存、裝卸單位(下稱"特殊行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者"),應(yīng)當(dāng)設(shè)置安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或者配備專職安全生產(chǎn)管理人員。
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2)對于其他生產(chǎn)經(jīng)營單位:?
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從業(yè)人員超過100人的,應(yīng)當(dāng)設(shè)置安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或者配備專職安全生產(chǎn)管理人員;
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從業(yè)人員在100人以下的,應(yīng)當(dāng)配備專職或者兼職的安全生產(chǎn)管理人員。
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新《安全生產(chǎn)法》要求安全生產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)以及安全生產(chǎn)管理人員依法履行職責(zé),在生產(chǎn)經(jīng)營單位作出涉及安全生產(chǎn)的經(jīng)營決策時提出意見。
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(3)安全生產(chǎn)管理人員考核制度
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第27條,生產(chǎn)經(jīng)營單位的主要負(fù)責(zé)人和安全生產(chǎn)管理人員必須具備與本單位所從事生產(chǎn)經(jīng)營活動相應(yīng)的安全生產(chǎn)知識和管理能力。對于特殊行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者,特別要求如下:1)主要負(fù)責(zé)人和安全生產(chǎn)管理人員,應(yīng)由安全生產(chǎn)監(jiān)管部門對其安全生產(chǎn)知識和管理能力考核合格;2)配置注冊安全工程師從事安全生產(chǎn)管理工作。
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(4)從業(yè)人員安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)制度
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第28條,生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)當(dāng)履行對全部從業(yè)人員的教育和培訓(xùn)義務(wù),并遵守以下要求:1)未經(jīng)安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)合格的從業(yè)人員,不得上崗作業(yè);2)使用被派遣勞動者的,應(yīng)納入本單位從業(yè)人員統(tǒng)一管理;3)完善檔案制度,記錄教育培訓(xùn)的時間、內(nèi)容、參加人員以及考核結(jié)果等情況。
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(5)從業(yè)人員安全生產(chǎn)監(jiān)督和保護(hù)制度
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新《安全生產(chǎn)法》關(guān)于生產(chǎn)經(jīng)營單位對從業(yè)人員安全生產(chǎn)的管理,強(qiáng)調(diào)監(jiān)督與保護(hù)雙管齊下,相關(guān)要求散落在新法第41、44、45、51、52、53、54、55、56、81條。??
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生產(chǎn)經(jīng)營單位在制度層面上應(yīng)落實:
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1)勞動合同應(yīng)當(dāng)載明有關(guān)保障從業(yè)人員勞動安全、防止職業(yè)危害的事項,以及依法為從業(yè)人員辦理工傷保險的事項。
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2)尊重及保障從業(yè)人員有關(guān)安全生產(chǎn)的權(quán)利,包括:
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對作業(yè)場所和工作崗位存在危險因素、防范措施、事故應(yīng)急措施、事故隱患排查治理情況等的知情權(quán);
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對本單位安全生產(chǎn)工作的建議權(quán);
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對本單位安全生產(chǎn)問題的批評、檢舉、控告權(quán);
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對違章指揮和強(qiáng)令冒險作業(yè)的拒絕權(quán);
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發(fā)生直接危及人身安全緊急情況時停止作業(yè)及采取緊急撤離措施的權(quán)利;
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發(fā)生生產(chǎn)安全事故后獲得救治和賠償?shù)臋?quán)利。
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3)教育和督促從業(yè)人員嚴(yán)格執(zhí)行安全生產(chǎn)規(guī)章制度和安全操作規(guī)程。
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4)關(guān)注從業(yè)人員的身體、心理狀況和行為習(xí)慣,加強(qiáng)心理疏導(dǎo),嚴(yán)格落實崗位安全生產(chǎn)責(zé)任,防范從業(yè)人員行為異常導(dǎo)致事故發(fā)生。
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5)為從業(yè)人員提供符合國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的勞動防護(hù)用品,并監(jiān)督、教育從業(yè)人員按照使用規(guī)則佩戴、使用。
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6)定期組織從業(yè)人員進(jìn)行應(yīng)急救援預(yù)案的演練。
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7)依法為從業(yè)人員辦理工傷保險。
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(6)特種作業(yè)人員資格要求
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第30條,特種作業(yè)人員必須按照國家有關(guān)規(guī)定經(jīng)專門的安全作業(yè)培訓(xùn),取得相應(yīng)資格,方可上崗作業(yè)。
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2、技術(shù)設(shè)備支撐方面
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(1)安全警示及一般保障
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第35、42、45條,生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)履行生產(chǎn)環(huán)境安全一般保障義務(wù)。
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生產(chǎn)經(jīng)營單位在制度層面上應(yīng)落實:
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1)在有較大危險因素的生產(chǎn)經(jīng)營場所和有關(guān)設(shè)施、設(shè)備上,設(shè)置明顯的安全警示標(biāo)志。
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2)提供符合國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的勞動防護(hù)用品。
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3)生產(chǎn)經(jīng)營場所和員工宿舍應(yīng)當(dāng)設(shè)有符合緊急疏散要求、標(biāo)志明顯、保持暢通的出口、疏散通道,禁止占用、鎖閉、封堵生產(chǎn)經(jīng)營場所或者員工宿舍的出口、疏散通道。
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4)生產(chǎn)、經(jīng)營、儲存、使用危險物品的車間、商店、倉庫不得與員工宿舍在同一座建筑物內(nèi),并應(yīng)當(dāng)與員工宿舍保持安全距離。
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(2)安全設(shè)備設(shè)施管理要求
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第36、38條,生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)當(dāng)重視對安全設(shè)施設(shè)備的管理。
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生產(chǎn)經(jīng)營單位在制度層面上應(yīng)落實:
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1)安全設(shè)備的設(shè)計、制造、安裝、使用、檢測、維修、改造和報廢,應(yīng)當(dāng)符合國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。
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2)生產(chǎn)經(jīng)營單位必須對安全設(shè)備進(jìn)行經(jīng)常性維護(hù)、保養(yǎng),并定期檢測,保證正常運(yùn)轉(zhuǎn),且維護(hù)、保養(yǎng)、檢測應(yīng)當(dāng)作好記錄,并由有關(guān)人員簽字。
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3)生產(chǎn)經(jīng)營單位不得關(guān)閉、破壞直接關(guān)系生產(chǎn)安全的監(jiān)控、報警、防護(hù)、救生設(shè)備、設(shè)施,或者篡改、隱瞞、銷毀其相關(guān)數(shù)據(jù)、信息。
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4)生產(chǎn)經(jīng)營單位不得使用應(yīng)當(dāng)淘汰的危及生產(chǎn)安全的工藝、設(shè)備。
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(3)新設(shè)備新技術(shù)特殊要求
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第29條,生產(chǎn)經(jīng)營單位采用新工藝、新技術(shù)、新材料或者使用新設(shè)備,必須了解、掌握其安全技術(shù)特性,采取有效的安全防護(hù)措施,并對從業(yè)人員進(jìn)行專門的安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)。
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(4)危險物品及作業(yè)安全管理制度
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第37、39、43條,生產(chǎn)經(jīng)營單位生產(chǎn)、經(jīng)營、運(yùn)輸、儲存、使用危險物品或者處置廢棄危險物品,或進(jìn)行危險作業(yè)的,應(yīng)當(dāng)遵守專門的安全管理制度。
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生產(chǎn)經(jīng)營單位在制度層面上應(yīng)落實:
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1)明確危險物品生產(chǎn)、經(jīng)營、運(yùn)輸、儲存、使用或處置廢棄的管理要求,包括:?
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由主管部門依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定和國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)審批并實施監(jiān)督管理;
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必須執(zhí)行有關(guān)法律、法規(guī)和國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn),建立專門的安全管理制度,采取可靠的安全措施,接受有關(guān)主管部門依法實施的監(jiān)督管理;
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危險物品的容器、運(yùn)輸工具,以及涉及人身安全、危險性較大的海洋石油開采特種設(shè)備和礦山井下特種設(shè)備,必須按照國家有關(guān)規(guī)定,由專業(yè)生產(chǎn)單位生產(chǎn),并經(jīng)具有專業(yè)資質(zhì)的檢測、檢驗機(jī)構(gòu)檢測、檢驗合格,取得安全使用證或者安全標(biāo)志,方可投入使用。
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2)明確危險作業(yè)的管理要求,包括:生產(chǎn)經(jīng)營單位進(jìn)行爆破、吊裝、動火、臨時用電以及其他危險作業(yè),應(yīng)當(dāng)安排專門人員進(jìn)行現(xiàn)場安全管理。
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上述有關(guān)危險作業(yè)的安全管理要求中,"動火、臨時用電"是新法增加的內(nèi)容,以確保操作規(guī)程的遵守和安全措施的落實。
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(5)建設(shè)項目安全設(shè)施要求
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第31、33條,生產(chǎn)經(jīng)營單位在新建、改建、擴(kuò)建工程項目(下稱"建設(shè)項目")中,應(yīng)當(dāng)設(shè)置安全設(shè)施,且必須與主體工程同時設(shè)計、同時施工、同時投入生產(chǎn)和使用。安全設(shè)施的設(shè)計人、設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)對安全設(shè)施設(shè)計負(fù)責(zé)。
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(6)特定建設(shè)項目安全管理制度
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第32、33、34、49條,若生產(chǎn)經(jīng)營單位的經(jīng)營活動涉及礦山、金屬冶煉建設(shè)項目和用于生產(chǎn)、儲存、裝卸危險物品的建設(shè)項目(下稱"特定建設(shè)項目"),其應(yīng)在管理制度中設(shè)置專門要求。
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對于特定建設(shè)項目,生產(chǎn)經(jīng)營單位在制度層面上應(yīng)落實:
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1)項目應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行安全評價。
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2)項目應(yīng)當(dāng)設(shè)置安全設(shè)施,且必須與主體工程同時設(shè)計、同時施工、同時投入生產(chǎn)和使用,安全設(shè)施設(shè)計應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定報經(jīng)有關(guān)部門審查。
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3)安全設(shè)施的設(shè)計人、設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)對安全設(shè)施設(shè)計負(fù)責(zé)。
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4)施工單位必須按照批準(zhǔn)的安全設(shè)施設(shè)計施工,并對安全設(shè)施的工程質(zhì)量負(fù)責(zé)。
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5)施工單位應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對施工項目的安全管理。
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6)項目竣工投入生產(chǎn)或者使用前,應(yīng)當(dāng)由建設(shè)單位負(fù)責(zé)組織對安全設(shè)施進(jìn)行驗收;驗收合格后,方可投入生產(chǎn)和使用。
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需要特別說明的是,對于建設(shè)項目(包括特定建設(shè)項目),生產(chǎn)經(jīng)營單位(包括建設(shè)單位、勘察單位、設(shè)計單位、施工單位、供貨單位、工程監(jiān)理及其他有關(guān)單位)除應(yīng)遵守新《安全生產(chǎn)法》的相關(guān)要求外,還應(yīng)結(jié)合《建筑法》、《特種設(shè)備安全法》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》、《特種設(shè)備安全監(jiān)察條例》等規(guī)定,落實自身在建設(shè)工程全流程各環(huán)節(jié)的安全生產(chǎn)要求。
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3、專項資金保障方面
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(1)常規(guī)經(jīng)營的安全生產(chǎn)投入
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第23、47、51條,生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)當(dāng)具備滿足安全生產(chǎn)條件所必需的資金投入。
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生產(chǎn)經(jīng)營單位在制度層面上應(yīng)落實:
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1)按照規(guī)定提取和使用安全生產(chǎn)費用,專門用于改善安全生產(chǎn)條件,安全生產(chǎn)費用在成本中據(jù)實列支。
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2)安排用于配備勞動防護(hù)用品、進(jìn)行安全生產(chǎn)培訓(xùn)的經(jīng)費。
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3)依法參加工傷保險,為從業(yè)人員繳納保險費。
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關(guān)于安全生產(chǎn)費用的提取、使用和監(jiān)管,國家層面的規(guī)范性文件主要是財政部、原安全監(jiān)管總局發(fā)布的《企業(yè)安全生產(chǎn)費用提取和使用管理辦法》(財企〔2012〕16號),隨著安全生產(chǎn)要求的提高,主管部門會否出臺進(jìn)一步的規(guī)定,市場主體應(yīng)給予關(guān)注。
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(2)建設(shè)項目的安全投資概算
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第31條,生產(chǎn)經(jīng)營單位在建設(shè)項目中,應(yīng)當(dāng)將安全設(shè)施的投資納入項目概算。對此,結(jié)合《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》的規(guī)定,"安全設(shè)施的投資"應(yīng)包括建設(shè)工程安全作業(yè)環(huán)境及安全施工措施所需費用,且該等費用應(yīng)用于施工安全防護(hù)用具及設(shè)施的采購和更新、安全施工措施的落實、安全生產(chǎn)條件的改善,不得挪作他用。
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4、交易資質(zhì)要求方面
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(1)法定資質(zhì)管理制度
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新《安全生產(chǎn)法》進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了涉及特定交易和資質(zhì)管理的生產(chǎn)經(jīng)營活動中,有關(guān)資質(zhì)和交易模式的合法性要求,具體包括:
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1)對于承攬、租賃等業(yè)態(tài):新《安全生產(chǎn)法》第49條要求,生產(chǎn)經(jīng)營單位不得將生產(chǎn)經(jīng)營項目、場所、設(shè)備發(fā)包或者出租給不具備安全生產(chǎn)條件或者相應(yīng)資質(zhì)的單位或者個人。
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2)對于特定建設(shè)項目:新《安全生產(chǎn)法》第49條要求,施工單位不得倒賣、出租、出借、掛靠或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓施工資質(zhì),不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程支解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人,不得將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。
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實際上,關(guān)于無資質(zhì)承攬工程、轉(zhuǎn)包、違法分包或掛靠的禁令,在《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等其他法律法規(guī)中已有規(guī)定。實踐證明,企業(yè)無資質(zhì)及違法轉(zhuǎn)分包的區(qū)域往往是事故的多發(fā)區(qū)域。新《安全生產(chǎn)法》對資質(zhì)合規(guī)的進(jìn)一步強(qiáng)調(diào),將相關(guān)違法行為與安全生產(chǎn)掛鉤,一旦生產(chǎn)經(jīng)營單位違反相關(guān)規(guī)定,可能同時觸發(fā)不同主管部門的處罰。而根據(jù)《行政處罰法》第29條,"對當(dāng)事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰。同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)給予罰款處罰的,按照罰款數(shù)額高的規(guī)定處罰。"一旦發(fā)生企業(yè)無資質(zhì)及違法轉(zhuǎn)分包的行為,行政監(jiān)管層面的"一事不再罰原則"是否適用、如何適用,有待主管部門給予進(jìn)一步解釋。
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3)對于安全評價、檢測等第三方服務(wù):新《安全生產(chǎn)法》第72條要求,承擔(dān)安全評價、認(rèn)證、檢測、檢驗職責(zé)的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備國家規(guī)定的資質(zhì)條件,并對其作出的安全評價、認(rèn)證、檢測、檢驗結(jié)果的合法性、真實性負(fù)責(zé),且相關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立并實施服務(wù)公開和報告公開制度,不得租借資質(zhì)、掛靠、出具虛假報告。
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(2)安全生產(chǎn)管理協(xié)議制度
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第48、49條,以下情況下,各生產(chǎn)經(jīng)營單位之間需要簽署安全生產(chǎn)管理協(xié)議:1)兩個以上生產(chǎn)經(jīng)營單位在同一作業(yè)區(qū)域內(nèi)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動,可能危及對方生產(chǎn)安全的;2)生產(chǎn)經(jīng)營項目、場所發(fā)包或者出租給其他單位的。
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關(guān)于安全生產(chǎn)管理協(xié)議:在內(nèi)容上,需要明確協(xié)議各方的安全生產(chǎn)管理職責(zé)和應(yīng)當(dāng)采取的安全措施;在形式上,實踐中以獨立簽署的協(xié)議形式居多,也可以在承包合同、租賃合同等協(xié)議中通過專門約定的方式體現(xiàn)。目前,安全生產(chǎn)管理協(xié)議在建設(shè)工程領(lǐng)域已廣泛推行,通常作為建設(shè)工程合同附件之一,由建設(shè)單位與施工單位、總承包單位與其他施工單位簽署。
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需要說明的是,對于建設(shè)項目而言,因同時涉及"多主體在同一作業(yè)區(qū)域內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營"及"生產(chǎn)經(jīng)營項目、場所發(fā)包"的情況,且屬于承攬業(yè)態(tài),除上述各項要求外,根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第48、49條,生產(chǎn)經(jīng)營單位還需要注意各主體之間的安全生產(chǎn)協(xié)調(diào)義務(wù)。
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對于建設(shè)項目,生產(chǎn)經(jīng)營單位在制度層面上應(yīng)落實:
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1)各單位之間應(yīng)當(dāng)簽署安全生產(chǎn)管理協(xié)議,明確協(xié)議各方的安全生產(chǎn)管理職責(zé)和應(yīng)當(dāng)采取的安全措施。
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2)施工單位應(yīng)當(dāng)具備安全生產(chǎn)條件及相應(yīng)的資質(zhì),不得倒賣、出租、出借、掛靠或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓施工資質(zhì),不得轉(zhuǎn)包或違法分包。
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3)建設(shè)單位應(yīng)對施工單位的安全生產(chǎn)工作統(tǒng)一協(xié)調(diào)、管理,定期進(jìn)行安全檢查,發(fā)現(xiàn)安全問題的,應(yīng)當(dāng)及時督促整改。
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4)建設(shè)單位及各施工單位應(yīng)指定專職安全生產(chǎn)管理人員進(jìn)行安全檢查與協(xié)調(diào)。
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5、事故預(yù)防處置方面
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(1)常規(guī)安全檢查及報告制度
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第46條,生產(chǎn)經(jīng)營單位的安全生產(chǎn)管理人員應(yīng)當(dāng)根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營特點:1)對安全生產(chǎn)狀況進(jìn)行經(jīng)常性檢查;2)對檢查中發(fā)現(xiàn)的安全問題,應(yīng)當(dāng)立即處理;不能處理的,應(yīng)當(dāng)及時報告本單位有關(guān)負(fù)責(zé)人,有關(guān)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)及時處理;3)檢查及處理情況應(yīng)當(dāng)如實記錄在案;4)在檢查中發(fā)現(xiàn)重大事故隱患,有關(guān)負(fù)責(zé)人不及時處理的,可向安全生產(chǎn)監(jiān)管部門報告。
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(2)重大危險源辨識和評估機(jī)制
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第40條,生產(chǎn)經(jīng)營單位對重大危險源應(yīng)當(dāng)建立辨識和評估機(jī)制。所謂"重大危險源",根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第117條,其是指長期地或者臨時地生產(chǎn)、搬運(yùn)、使用或者儲存危險物品,且危險物品的數(shù)量等于或者超過臨界量的單元(包括場所和設(shè)施)。安全生產(chǎn)監(jiān)管部門根據(jù)行業(yè)、領(lǐng)域特點及危險物品性質(zhì)制定"重大危險源"的辨識標(biāo)準(zhǔn)及管理規(guī)定,例如,危險化學(xué)品領(lǐng)域,市場主體應(yīng)遵守《危險化學(xué)品重大危險源辨識》(GB 18218-2018)及《危險化學(xué)品重大危險源監(jiān)督管理暫行規(guī)定》。
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生產(chǎn)經(jīng)營單位在制度層面上應(yīng)落實:
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1)對重大危險源登記建檔,進(jìn)行定期檢測、評估、監(jiān)控,并制定應(yīng)急預(yù)案。
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2)告知從業(yè)人員和相關(guān)人員在緊急情況下應(yīng)當(dāng)采取的應(yīng)急措施。
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3)將重大危險源及有關(guān)安全措施、應(yīng)急措施報安全生產(chǎn)監(jiān)管部門備案。
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(3)安全風(fēng)險分級管控和隱患排查治理雙重預(yù)防工作機(jī)制
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新《安全生產(chǎn)法》在舊法強(qiáng)調(diào)"事故隱患排查治理"的基礎(chǔ)上,新增了"安全風(fēng)險分級防控"的要求,這是近年來國家推行"雙重預(yù)防機(jī)制"的法律化。自2016年起,構(gòu)建雙重預(yù)防機(jī)制成為政府和企業(yè)安全生產(chǎn)工作的考核指標(biāo)之一,《國務(wù)院安委會辦公室關(guān)于實施遏制重特大事故工作指南構(gòu)建雙重預(yù)防機(jī)制的意見》(安委辦〔2016〕11號)要求,"企業(yè)要對辨識出的安全風(fēng)險進(jìn)行分類梳理……綜合考慮起因物、引起事故的誘導(dǎo)性原因、致害物、傷害方式等,確定安全風(fēng)險類別。對不同類別的安全風(fēng)險,采用相應(yīng)的風(fēng)險評估方法確定安全風(fēng)險等級。安全風(fēng)險等級從高到低劃分為重大風(fēng)險、較大風(fēng)險、一般風(fēng)險和低風(fēng)險,分別用紅、橙、黃、藍(lán)四種顏色標(biāo)示?!罁?jù)安全風(fēng)險類別和等級建立企業(yè)安全風(fēng)險數(shù)據(jù)庫,繪制企業(yè)‘紅橙黃藍(lán)’四色安全風(fēng)險空間分布圖。"這在當(dāng)前企業(yè)安全生產(chǎn)分級防控上,仍有非常務(wù)實的指導(dǎo)意義。
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生產(chǎn)經(jīng)營單位在制度層面上應(yīng)落實:
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1)建立"安全風(fēng)險分級管控"機(jī)制,包括:
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定期組織開展風(fēng)險辨識評估;
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對不同類別的安全風(fēng)險,采用相應(yīng)的風(fēng)險評估方法確定安全風(fēng)險等級;
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按照安全風(fēng)險分級采取相應(yīng)的管控措施,防止風(fēng)險演變而引發(fā)事故。
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2)建立"事故隱患排查治理"機(jī)制,包括:
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采取技術(shù)、管理措施,及時發(fā)現(xiàn)并消除事故隱患;
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事故隱患排查治理情況應(yīng)當(dāng)如實記錄,并通過職工(代表)大會、信息公示欄等方式向從業(yè)人員通報;
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重大事故隱患排查治理情況應(yīng)當(dāng)及時向安全生產(chǎn)監(jiān)管部門和職工(代表)大會報告。
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(4)生產(chǎn)安全事故應(yīng)急救援預(yù)案制度
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新《安全生產(chǎn)法》第81、82條規(guī)定了事故應(yīng)急救援預(yù)案制度,要求生產(chǎn)經(jīng)營單位防患于未然。
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生產(chǎn)經(jīng)營單位在制度層面上應(yīng)落實:
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1)在了解所在地政府部門生產(chǎn)安全事故應(yīng)急救援預(yù)案的基礎(chǔ)上,制定本單位應(yīng)急救援預(yù)案,確保二者相銜接。
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2)定期組織應(yīng)急救援演練。
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3)對于特殊行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者,還應(yīng)當(dāng)落實:
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建立應(yīng)急救援組織,生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模較小的,可以不建立應(yīng)急救援組織,但應(yīng)當(dāng)指定兼職的應(yīng)急救援人員;
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配備必要的應(yīng)急救援器材、設(shè)備和物資,并進(jìn)行經(jīng)常性維護(hù)、保養(yǎng),保證正常運(yùn)轉(zhuǎn)。
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關(guān)于應(yīng)急救援預(yù)案,生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)按照《生產(chǎn)安全事故應(yīng)急條例》、《生產(chǎn)安全事故應(yīng)急預(yù)案管理辦法》等規(guī)定,在本單位事故風(fēng)險辨識、評估和應(yīng)急資源調(diào)查的基礎(chǔ)上進(jìn)行編制,并做好評審、公布、備案和實施。應(yīng)急救援預(yù)案應(yīng)當(dāng)明確以下內(nèi)容:1)應(yīng)急組織體系;2)職責(zé)分工;3)應(yīng)急救援程序;4)應(yīng)急救援措施。在安全生產(chǎn)風(fēng)險發(fā)生重大變化等情況下,應(yīng)急救援預(yù)案還應(yīng)及時進(jìn)行修訂。
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(5)生產(chǎn)安全事故報告、搶救及整改制度
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《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》將"生產(chǎn)安全事故"劃分為一般事故、較大事故、重大事故、特別重大事故四個等級。[3]
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第83、85條,不管發(fā)生哪一級別的生產(chǎn)安全事故,生產(chǎn)經(jīng)營單位應(yīng)履行及時報告及搶救義務(wù)。
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生產(chǎn)經(jīng)營單位在制度層面上應(yīng)落實:
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1)事故現(xiàn)場有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)立即報告本單位負(fù)責(zé)人。
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2)單位負(fù)責(zé)人接到事故報告后,應(yīng)當(dāng)立即如實報告當(dāng)?shù)匕踩a(chǎn)監(jiān)管部門,不得隱瞞不報、謊報或者遲報,不得故意破壞事故現(xiàn)場、毀滅有關(guān)證據(jù)。
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3)單位負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)迅速采取有效措施,組織搶救,搶救工作應(yīng)服從統(tǒng)一指揮,加強(qiáng)協(xié)同聯(lián)動。
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4)根據(jù)事故救援的需要采取警戒、疏散、應(yīng)急救援等措施,防止事故擴(kuò)大和次生災(zāi)害的發(fā)生,減少人員傷亡和財產(chǎn)損失。
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5)采取必要措施,避免或減少對環(huán)境造成的危害。
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6)配合安全生產(chǎn)監(jiān)管部門的事故調(diào)查,全面落實事故調(diào)查處理的整改措施。
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關(guān)于事故報告、救援及調(diào)查處理的具體要求,生產(chǎn)經(jīng)營單位還應(yīng)關(guān)注《生產(chǎn)安全事故應(yīng)急條例》、《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》的相關(guān)規(guī)定。
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(6)安全生產(chǎn)責(zé)任保險制度
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根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》第51條第2款,"國家鼓勵生產(chǎn)經(jīng)營單位投保安全生產(chǎn)責(zé)任保險;屬于國家規(guī)定的高危行業(yè)、領(lǐng)域的生產(chǎn)經(jīng)營單位,應(yīng)當(dāng)投保安全生產(chǎn)責(zé)任保險。"
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較之原《安全生產(chǎn)法》,新法增加了高危行業(yè)安全生產(chǎn)責(zé)任強(qiáng)制保險制度。根據(jù)《中共中央、國務(wù)院關(guān)于推進(jìn)安全生產(chǎn)領(lǐng)域改革發(fā)展的意見》,"高危行業(yè)"主要包括八大類行業(yè):礦山、危險化學(xué)品、煙花爆竹、交通運(yùn)輸、建筑施工、民用爆炸物品、金屬冶煉、漁業(yè)生產(chǎn)。
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關(guān)于"安全生產(chǎn)責(zé)任保險",其屬于《保險法》項下"責(zé)任保險"(以被保險人對第三者依法應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任為保險標(biāo)的的保險)范疇,其保障范圍不僅僅包括生產(chǎn)經(jīng)營單位的從業(yè)人員,還包括第三者的人身傷亡和財產(chǎn)損失,以及應(yīng)急救援、事故鑒定等費用。在高危行業(yè)施行該強(qiáng)制保險后,安全生產(chǎn)責(zé)任保險與工傷保險、意外傷害保險、建筑工程一切險附加的第三者責(zé)任險等其他險種是否有交叉?其在定因、定責(zé)、定損及賠付等方面有哪些特殊性?
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根據(jù)現(xiàn)行《安全生產(chǎn)責(zé)任保險實施辦法》及《安全生產(chǎn)責(zé)任保險事故預(yù)防技術(shù)服務(wù)規(guī)范》(AQ9010-2019),安全生產(chǎn)責(zé)任保險作為一種具有公益性質(zhì)的險種,其在保險費率、保險條款、預(yù)防服務(wù)等方面均有別于其他險種;且該實施辦法第6條規(guī)定,"對生產(chǎn)經(jīng)營單位已投保的與安全生產(chǎn)相關(guān)的其他險種,應(yīng)當(dāng)增加或?qū)⑵湔{(diào)整為安全生產(chǎn)責(zé)任保險,增強(qiáng)事故預(yù)防功能"。那么,新《安全生產(chǎn)法》施行后,如何實現(xiàn)安全生產(chǎn)責(zé)任保險對其他險種的整合以及事故預(yù)防功能,有待實踐進(jìn)一步檢驗。
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就上述各項制度及要求,我們建議生產(chǎn)經(jīng)營單位根據(jù)新《安全生產(chǎn)法》及配套規(guī)范性文件的規(guī)定,結(jié)合所屬行業(yè)及自身經(jīng)營特點,明確責(zé)任主體、制度內(nèi)容、工作方式、問題處理等,形成既合法合規(guī)又貼合實際的合規(guī)管理體系,促進(jìn)相關(guān)制度及要求有效落地。
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三、利劍高懸:違反安全生產(chǎn)要求的法律后果
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新《安全生產(chǎn)法》對安全生產(chǎn)違法行為采取"零容忍、強(qiáng)懲戒"的處理原則,對于生產(chǎn)經(jīng)營單位及其從業(yè)人員而言,一旦觸發(fā)法律紅線,將面臨責(zé)令改正、罰款、停產(chǎn)停業(yè)整頓等行政處罰甚至刑事責(zé)任。
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鑒于新《安全生產(chǎn)法》在責(zé)任規(guī)定的體系上較為分散,為便于市場主體了解相關(guān)行為的法律后果,我們以行為主體及違法行為類型(與合規(guī)體系部分的正向規(guī)范相對應(yīng))為主線,將相關(guān)法律責(zé)任梳理如附表(見文末所附"相關(guān)市場主體安全生產(chǎn)違法行為及法律責(zé)任清單")。
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除了附表所列法律責(zé)任外,新《安全生產(chǎn)法》還規(guī)定了舉報監(jiān)督機(jī)制和聯(lián)合懲戒措施,通過違法行為信息共享及公示機(jī)制、對違法失信主體加大執(zhí)法頻次、暫停項目審批、上調(diào)保險費率、行業(yè)或職業(yè)禁入等措施,全方位督促市場主體杜絕安全生產(chǎn)違法行為,提高全社會安全生產(chǎn)誠信水平。
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結(jié)語
綜上,新《安全生產(chǎn)法》從我國安全生產(chǎn)工作的實際出發(fā),通過正向規(guī)范與反向懲治,對生產(chǎn)經(jīng)營單位的安全生產(chǎn)管理、事故預(yù)防及處置等提出了更高的要求,市場主體應(yīng)當(dāng)據(jù)此構(gòu)建及落實安全生產(chǎn)的基本管理制度。
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《安全生產(chǎn)法》修訂后,特定行業(yè)的安全生產(chǎn)規(guī)范化體系或?qū)⒂瓉硇伦兏?。同時,安全生產(chǎn)屬于我國應(yīng)急管理法律體系中的一環(huán),根據(jù)應(yīng)急管理部門的工作部署,[4]我國將構(gòu)建"1+5"應(yīng)急管理法律骨干框架。"1"是指應(yīng)急管理方面綜合性法律,"5"是指5個方面的單行法律(包括安全生產(chǎn)法、消防法,以及自然災(zāi)害防治、應(yīng)急救援組織、國家消防救援人員方面的法律)。因此,市場主體還應(yīng)根據(jù)所屬行業(yè)及具體從事的生產(chǎn)經(jīng)營活動,關(guān)注安全生產(chǎn)及其他應(yīng)急管理的法律法規(guī)及政策要求,不斷完善自身安全生產(chǎn)制度和合規(guī)體系。
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[注]?
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附表:相關(guān)市場主體安全生產(chǎn)違法行為及法律責(zé)任清單
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The End
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