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多國制裁下的風險與合規(guī)——淺談白俄羅斯鉀肥出口困境
自今年（2021年）6月起，歐盟、英國、美國和加拿大等陸續(xù)實施和加碼對白俄羅斯的經(jīng)濟制裁。相較以往，此輪制裁增加了對白俄羅斯特定行業(yè)的制裁措施，其中包括白俄羅斯境內(nèi)的鉀肥行業(yè)。
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白俄羅斯是全球重要的鉀肥產(chǎn)地。根據(jù)海關(guān)統(tǒng)計，2020年我國自白俄羅斯進口氯化鉀[1]約138萬噸，占我國當年總進口量的16%。若白俄羅斯鉀肥行業(yè)受多國經(jīng)濟制裁措施的持續(xù)影響，可能干擾我國鉀肥供應(yīng)鏈的穩(wěn)定。
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本文嘗試從合規(guī)角度分析上述四國（地區(qū)）對白俄羅斯鉀肥行業(yè)的經(jīng)濟制裁，希望有助于幫助我國相關(guān)企業(yè)理解和應(yīng)對相關(guān)措施，做好供應(yīng)鏈準備工作。
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一、新一輪制裁措施
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6月底，歐盟更新了其對白俄羅斯的經(jīng)濟制裁，出臺一系列新措施，對白俄羅斯國家經(jīng)濟施加針對性的制裁。新制裁措施包括禁止向白俄羅斯出口任何可能被用于"從事監(jiān)聽活動"的通訊設(shè)備、軍民兩用物項和技術(shù)，禁止歐盟投資商交易白俄羅斯證券和購買白俄羅斯短期債券，歐洲投資銀行停止向白俄羅斯發(fā)放新貸款，限制與白俄羅斯進行石油相關(guān)產(chǎn)品、鉀肥以及煙草產(chǎn)品貿(mào)易[2]。
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8月初，美國、英國和加拿大同步實施了針對白俄羅斯的新的經(jīng)濟制裁。除了增加新的指定人員和被封鎖人員[3]外，著重對金融業(yè)務(wù)、航空交通業(yè)務(wù)，以及包括可能被用來"從事監(jiān)聽活動"的通訊設(shè)備、軍民兩用物項和技術(shù)、石油、鉀肥以及煙草相關(guān)產(chǎn)品的貿(mào)易行為進行了限制[4]。
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二、制裁措施對白俄羅斯鉀肥的直接規(guī)定
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（一）產(chǎn)品范圍
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歐盟、英國和加拿大在法規(guī)中列明了受制裁的白俄羅斯鉀肥產(chǎn)品的具體指標。
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其中歐盟和加拿大規(guī)定的制裁范疇大致相同，包括：1. K2O含量低于40%的產(chǎn)品；2. K2O含量高于62%的產(chǎn)品；3.其他含鉀元素的肥料產(chǎn)品。
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而英國則以列舉關(guān)稅稅則號的形式規(guī)定了受制裁的白俄羅斯鉀肥產(chǎn)品。受制裁的產(chǎn)品歸在稅則號31042010、31042090、31052010、31052090、31056000，以及歸在31059020或31059080含鉀元素的肥料產(chǎn)品。
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從上述規(guī)定的產(chǎn)品范圍可以看出，首先僅有特定含量的鉀肥產(chǎn)品受到歐盟和加拿大的制裁，而K2O含量在40%-62%范圍內(nèi)的產(chǎn)品則不受歐盟和加拿大制裁的影響。英國規(guī)定則沒有含量限制，只要落在規(guī)定的稅則號內(nèi)的鉀肥產(chǎn)品，都受到英國法的制裁。
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其次，自白俄羅斯出口的鉀肥產(chǎn)品受到歐盟、英國和加拿大經(jīng)濟制裁的影響。無論是否鉀肥產(chǎn)品是否白俄羅斯原產(chǎn)，即使是外國產(chǎn)品自白俄羅斯出口，也將受到三國（地區(qū)）現(xiàn)行經(jīng)濟制裁措施的影響。
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第三，含鉀元素的化肥產(chǎn)品在歐盟、英國和加拿大都受到了制裁。無論鉀元素含量多少，三國（地區(qū)）都對含鉀化肥產(chǎn)品進行了限制。
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（二）制裁對象
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美國以列明受制裁對象的形式，規(guī)定了其對白俄羅斯鉀肥產(chǎn)品的相關(guān)經(jīng)濟制裁，凍結(jié)受制裁對象的財產(chǎn)性權(quán)利，并禁止為受制裁對象提供與其財產(chǎn)性權(quán)利相關(guān)的服務(wù)等。
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行政命令14038(Executive Order 14038)規(guī)定美國制裁白俄羅斯相關(guān)人員和實體的對象包括三大類：
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一是與白俄羅斯國家安全和人權(quán)相關(guān)的個人和實體。包括直接或間接參與威脅白俄羅斯和平、安全、穩(wěn)定或領(lǐng)土完整的行動或政策，及所謂的選舉舞弊、侵犯人權(quán)和自由，以及規(guī)避美國制裁的人員等。
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二是白俄羅斯政府或政府性組織相關(guān)人員。主要包括，政府、政府機關(guān)和國有企業(yè)及其領(lǐng)導(dǎo)人、官員、董事會成員和高管等，為第一類人員和實體所有、控制或為其提供服務(wù)的人員和實體等。
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三是白俄羅斯特定經(jīng)濟部門的經(jīng)濟管理人員。包括國防和安全部門、能源部門、鉀肥部門、煙草部門、建筑部門和交通部門等的經(jīng)營人員等。
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此外，美國財政部還通過了白俄羅斯通用許可（第4號）(Belarus General License4，以下稱"白俄羅斯通用許可（第4號）")及常見問答第916-918[5]的形式，對列入受制裁清單的白俄羅斯人員和實體范圍進行了明確。
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與白俄羅斯鉀肥直接相關(guān)的是關(guān)于Belaruskali OAO公司的規(guī)定。OFAC將Belaruskali OAO描述為"關(guān)鍵肥料成分氯化鉀（鉀肥）的世界上最大的生產(chǎn)商之一，也是盧卡申科政權(quán)的稅收和外匯的一項主要來源。"因此美國財政部海外資產(chǎn)控制辦公室（The Office of Foreign Assets Control，以下簡稱"OFAC"）禁止與該公司，以及該公司擁有或控制50%以上權(quán)益的任何實體的交易[6]。
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而白俄羅斯鉀肥出口的唯一出口商，白俄羅斯鉀肥公司（Belarusian Potash Co.，BPC）并不在OFAC制裁名單中。Belaruskali OAO僅擁有BPC48%的股權(quán)[7]，并沒有達到白俄羅斯通用許可（第4號）規(guī)定的50%的門檻。因此，從表面上看與BPC交易白俄羅斯鉀肥并不違反美國對白俄羅斯的經(jīng)濟制裁，但仍需要從美國制裁法律角度關(guān)注和考慮可能存在的風險。
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（三）制裁的交易行為
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四國（地區(qū)）對白俄羅斯的經(jīng)濟制裁，對經(jīng)濟行為的規(guī)定也不完全一致。
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加拿大的措施禁止進口、購買、獲取、運輸或處理自白俄羅斯出口的鉀肥產(chǎn)品[8]。而英國法則限制直接或間接進口、獲取和向第三國提供或運輸原產(chǎn)于或位于白俄羅斯的鉀肥產(chǎn)品[9]。在歐盟條例中，直接或間接進口、購買和轉(zhuǎn)運白俄羅斯鉀肥產(chǎn)品是制裁措施禁止的行為[10]。美國行政命令14038則禁止與已經(jīng)列入SDN清單和被封鎖清單上的人員進行交易[11]。
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（四）域外效力
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經(jīng)濟制裁的域外效力是指對第三國個人和實體的制裁效力。歐盟、美國、英國和加拿大當前各自實施的針對白俄羅斯的經(jīng)濟制裁，其域外效力的規(guī)定并不相同。
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英國和加拿大的制裁措施范圍最小，僅規(guī)制發(fā)生在本土的行為和本國個人和實體的行為。如加拿大規(guī)定，經(jīng)濟制裁措施禁止任何人在加拿大，或境外的加拿大個人和實體從事與白俄羅斯鉀肥相關(guān)的交易和服務(wù)[12]。
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而歐盟的制裁措施則進一步擴大到在歐盟有業(yè)務(wù)的外國公司[13]。如果第三國公司在歐盟有商業(yè)活動，即使是僅有部分商業(yè)活動發(fā)生在歐盟境內(nèi)，該第三國公司都可能被認為違反歐盟關(guān)于白俄羅斯的經(jīng)濟制裁條例。但是即使出現(xiàn)違反歐盟對白俄羅斯經(jīng)濟制裁的情形，該第三國公司整體也不會被處罰，僅有與其相關(guān)的歐盟個人或公司，或者與經(jīng)濟制裁相關(guān)的歐盟業(yè)務(wù)部分會受到歐盟經(jīng)濟制裁條例的規(guī)制。
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三、可能影響白俄羅斯鉀肥出口的其他措施
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除上述針對白俄羅斯的經(jīng)濟制裁外，仍然有一些措施可能影響白俄羅斯鉀肥對華出口業(yè)務(wù)。
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（一）立陶宛過境運輸
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8月初，我國召回了駐立陶宛大使，并要求立方召回其駐華大使。商務(wù)部發(fā)言人近期"再次敦促立方從兩國人民福祉出發(fā)，立即糾正嚴重損害中國主權(quán)和領(lǐng)土完整的錯誤做法，為中立經(jīng)貿(mào)合作創(chuàng)造有利條件[14]。"鑒于白俄羅斯鉀肥出口經(jīng)由立陶宛港口，且立陶宛作為歐盟成員應(yīng)當執(zhí)行歐盟對白俄羅斯經(jīng)濟制裁的情況，相關(guān)鉀肥出口貿(mào)易仍然存在一定的政策風險。
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（二）《反外國制裁法》的實施
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今年6月，我國《反外國制裁法》開始實施。若經(jīng)營者因參與白俄羅斯鉀肥貿(mào)易而被其他國家制裁，我國可運用法律武器保障經(jīng)營者合法權(quán)益。
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（三）商務(wù)部《不可靠實體清單規(guī)定》的實施
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2020年9月，商務(wù)部開始執(zhí)行《不可靠實體清單規(guī)定》。若我國經(jīng)營者在開展白俄羅斯鉀肥貿(mào)易中，遭遇外國企業(yè)、其他組織或者個人違反正常的市場交易原則，中斷與中國企業(yè)、其他組織或者個人的正常交易，或者對中國企業(yè)、其他組織或者個人采取歧視性措施，存在嚴重損害中國企業(yè)、其他組織或者個人合法權(quán)益的情況，商務(wù)部可將該外國實體列入不可靠實體清單，并采取相應(yīng)的處理措施。
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在目前的情況下，建議國內(nèi)經(jīng)營者在進行與白俄羅斯鉀肥產(chǎn)品交易前進行風險評估，篩查貿(mào)易對象、物項、渠道和所依據(jù)法律的東道國等。除此之外，經(jīng)營者還可以有針對性地選擇不同的合規(guī)方案，根據(jù)某國對白俄羅斯經(jīng)濟制裁法律規(guī)定繼續(xù)開展對白俄羅斯的鉀肥貿(mào)易。并且可以依據(jù)我國法律法規(guī)的規(guī)定，對有關(guān)鉀肥貿(mào)易采取一些屏障和保護措施。同時建議經(jīng)營者及時關(guān)注對白俄羅斯經(jīng)濟制裁法律法規(guī)和措施的調(diào)整變化，以及我國與其他相關(guān)國家政策和措施的進展，以便有針對性地調(diào)整合規(guī)經(jīng)營方案，減少法律、政策和措施調(diào)整對業(yè)務(wù)的不利影響。
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