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在具體開展核查工作之前，首先需要確定核查思路。我們認(rèn)為，71號(hào)文合規(guī)審查不應(yīng)只是一個(gè)僅關(guān)乎是否存在"十不得"問題的以結(jié)果為導(dǎo)向的核查，更為全面的核查還應(yīng)當(dāng)往前一步，涵蓋相關(guān)合規(guī)風(fēng)控制度、流程及其執(zhí)行情況的核查。

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具體而言，在核查私募基金管理人及其管理的基金是否存在"十不得"禁止行為之前，首先應(yīng)當(dāng)核查私募基金管理人是否已就相關(guān)事項(xiàng)制定了相應(yīng)的制度、流程，其次應(yīng)當(dāng)核查私募基金管理人在管理私募基金的過程中是否執(zhí)行了相關(guān)制度、流程。如果私募基金管理人已經(jīng)構(gòu)建一套全面的風(fēng)控合規(guī)體系，包括對(duì)"十不得"相關(guān)問題制定了制度、流程，并在私募基金"募、投、管、退" （即基金募集、基金投融、投后管理、資本退出四個(gè)階段）的過程中執(zhí)行了這些制度、流程，即便在核查過程中發(fā)現(xiàn)由于個(gè)別員工在執(zhí)行制度、流程時(shí)的疏忽導(dǎo)致出現(xiàn)一些問題，我們相信監(jiān)管部門會(huì)給予一定的容忍度。

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當(dāng)然，如果管理人尚未就"十不得"相關(guān)問題制定相應(yīng)制度、流程，可以將71號(hào)文合規(guī)審查視作一次提升風(fēng)控合規(guī)水平的機(jī)會(huì)，借此對(duì)監(jiān)管部門關(guān)注的問題予以回應(yīng)，補(bǔ)充制定相關(guān)制度、流程，防范相關(guān)問題的發(fā)生。

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雖然71號(hào)文合規(guī)審查應(yīng)當(dāng)是一個(gè)全面的審查，即對(duì)71號(hào)文逐條逐款逐項(xiàng)進(jìn)行的審查，但是，在開展核查工作之前先行確定核查重點(diǎn)，可以幫助管理人有效分配相關(guān)資源。

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根據(jù)71號(hào)文的規(guī)定,以及在實(shí)踐中我們與監(jiān)管部門的溝通，對(duì)于71號(hào)文合規(guī)審查，監(jiān)管部門最為關(guān)注的問題包括兩個(gè)方面：

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• 一是私募基金管理人的募集行為是否合規(guī)，特別是是否存在公開或者變相公開募集行為、是否存在向非合格投資者募集資金的情況；

• 二是基金財(cái)產(chǎn)的投向是否合規(guī)，特別是是否存在使用基金財(cái)產(chǎn)從事借（存）貸、擔(dān)保、明股實(shí)債等非私募基金投資活動(dòng)、是否存在投向類信貸資產(chǎn)或其收益權(quán)的情況。

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除了上述兩大方面的問題，根據(jù)我們的了解，監(jiān)管部門比較關(guān)注的問題還包括資金池、自融和委托非持牌機(jī)構(gòu)銷售基金等。

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在71號(hào)文合規(guī)審查工作中，最重要的問題莫過于核查方法的確定。核查方法是否科學(xué)，關(guān)乎核查工作的質(zhì)量，更關(guān)乎核查結(jié)論對(duì)監(jiān)管部門來(lái)說是否具有說服力。

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如果是私募基金管理人聘請(qǐng)律師事務(wù)所等獨(dú)立專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行核查的，在核查工作開始之前，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)安排風(fēng)控、合規(guī)負(fù)責(zé)人以及相關(guān)業(yè)務(wù)人員與外部機(jī)構(gòu)就管理人所管理的基金規(guī)模和類型、內(nèi)部治理、合規(guī)風(fēng)控體系、業(yè)務(wù)操作流程等事項(xiàng)進(jìn)行初步的溝通，以使外部機(jī)構(gòu)能夠在早期對(duì)核查對(duì)象有個(gè)大體的了解，基于特定管理人的情況設(shè)計(jì)核查工作計(jì)劃和具體的核查方法，推動(dòng)核查工作有序高效開展。

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71號(hào)文發(fā)布以來(lái)，尚無(wú)明確的核查工作指引。為了確定科學(xué)合理且與私募基金管理人規(guī)模相適應(yīng)的核查方法，除了深入理解、掌握71號(hào)文每一個(gè)條文的規(guī)制對(duì)象和行為，根據(jù)我們的經(jīng)驗(yàn)，我們?cè)诖藘H舉幾例在確定核查方法時(shí)需要考慮的情況：

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• 核查方法應(yīng)當(dāng)盡可能全面。如果因?yàn)楹瞬榉椒ú蝗鎸?dǎo)致遺漏相關(guān)問題，特別是已為監(jiān)管部門所知的問題，可以預(yù)見審查結(jié)論將大打折扣。因此，在確定"十不得"相關(guān)事項(xiàng)的核查方法時(shí)，可以考慮從正反兩方面著手。正向核查主要依賴于私募基金管理人提供的包括募集端的推介材料和基金合同、基金端的投資決策流程、投資交易文件和信批報(bào)告等材料。反向核查可以考慮投資者的訴求和監(jiān)管部門的調(diào)查等情況。投資者作為直接的利益相關(guān)方，對(duì)其所投資的私募基金的相關(guān)情況最為關(guān)切，因此他們可能已經(jīng)發(fā)現(xiàn)問題，并且通過向私募基金管理人提起客訴、向監(jiān)管部門進(jìn)行投訴甚至起訴/申請(qǐng)仲裁等方式進(jìn)行反映。當(dāng)然，如果經(jīng)反向核查未發(fā)現(xiàn)相關(guān)情況，也可以在一定程度上證明基金的管理合規(guī)。

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• 抽樣方法應(yīng)當(dāng)盡可能科學(xué)、合理。這一問題適用于體量較大的私募基金管理人。基金抽樣應(yīng)當(dāng)盡可能涵蓋多個(gè)維度。具體而言，抽樣基金應(yīng)該覆蓋私募基金管理人管理的不同基金類型，并且可以考慮選擇存在金額較大、結(jié)構(gòu)復(fù)雜、關(guān)聯(lián)交易等特殊情況的基金。此外，需要注意的是，由于私募基金行業(yè)的監(jiān)管規(guī)則處于不斷完善之中，早期的私募基金管理由于缺乏明確的規(guī)則或指引可能會(huì)存在一些不規(guī)范的地方，但這無(wú)法說明管理人的管理工作一定存在問題，因此我們理解，可以考慮選取發(fā)行時(shí)間較為晚近的基金。

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• 深入理解并在此基礎(chǔ)之上劃分清楚私募基金管理人勤勉盡責(zé)義務(wù)的邊界。舉例而言，對(duì)于股權(quán)類FOF基金，由于這些產(chǎn)品并不直接投資于項(xiàng)目、私募基金管理人并不直接掌握底層項(xiàng)目的情況，私募基金管理人無(wú)法穿透核查底層項(xiàng)目的相關(guān)情況，此時(shí)可以考慮通過向子基金管理人發(fā)函的方式進(jìn)行核查，由子基金管理人對(duì)"十不得"相關(guān)問題進(jìn)行回復(fù)和確認(rèn)。

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• 視需要聘請(qǐng)不同的獨(dú)立專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行分工與合作。舉例而言，對(duì)于未進(jìn)行托管的私募基金，有必要開展對(duì)資金流的獨(dú)立核查，此時(shí)可以考慮由會(huì)計(jì)師事務(wù)所基于獨(dú)立第三方的流水等數(shù)據(jù)進(jìn)行核查，幫助律師事務(wù)所對(duì)71號(hào)文中的資金流、基金財(cái)產(chǎn)投向等問題得出核查結(jié)論。需要注意，外部機(jī)構(gòu)的合作應(yīng)當(dāng)是緊密的，以避免因工作方法的選擇等問題造成二者的核查結(jié)論存在矛盾與沖突，引起監(jiān)管部門對(duì)核查結(jié)論的質(zhì)疑。