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在當(dāng)前的商業(yè)實(shí)踐中，出于管理的便利性、稅務(wù)籌劃等考慮，由夫妻雙方共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司（以下簡稱為"夫妻公司"）作為創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)持股平臺或員工持股平臺的普通合伙人（即"GP管理公司"，詳見下圖）的股權(quán)結(jié)構(gòu)并不鮮見。由夫妻公司出任普通合伙人而非創(chuàng)始人以自然人身份直接做普通合伙人，主要原因是希望進(jìn)一步隔離創(chuàng)始人的風(fēng)險(xiǎn)，避免創(chuàng)始人個(gè)人作為普通合伙人對持股平臺承擔(dān)無限連帶責(zé)任。但由于夫妻公司的特殊性，司法實(shí)踐中存在將夫妻公司認(rèn)定為實(shí)質(zhì)意義上的一人有限責(zé)任公司（以下簡稱為"一人公司"）的情形，從而適用《中華人民共和國公司法》（以下簡稱為"《公司法》"）關(guān)于一人公司人格否認(rèn)的相關(guān)規(guī)定[1]，這種情況下，通過設(shè)立有限責(zé)任公司來最大限度的隔離創(chuàng)始人個(gè)人連帶責(zé)任的做法之可行性具有不確定性。

（點(diǎn)擊圖片查看大圖）

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就夫妻公司是否應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為一人公司、適用一人公司人格否認(rèn)制度的問題，理論和司法實(shí)踐中尚未形成權(quán)威、統(tǒng)一的觀點(diǎn)：

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1. 認(rèn)為夫妻公司應(yīng)當(dāng)定性為一人公司的觀點(diǎn)認(rèn)為，盡管夫妻公司形式上具備了《公司法》所要求的一般有限責(zé)任公司的股東人數(shù)，但由于我國實(shí)行的夫妻財(cái)產(chǎn)制度是靈活的共同共有（即在夫妻雙方?jīng)]有特別約定時(shí)，夫妻關(guān)系存續(xù)期間雙方所獲得和持有的財(cái)產(chǎn)均視為共有財(cái)產(chǎn)）[2]，事實(shí)上，夫妻公司只存在一個(gè)股權(quán)，夫妻雙方是該單一股權(quán)的共同共有人。此外，由于夫妻之間存在利益的一致性，公司內(nèi)部缺乏分權(quán)制衡的內(nèi)部治理體制，不利于保護(hù)債權(quán)人的合法利益，產(chǎn)生相關(guān)爭議時(shí)應(yīng)當(dāng)適用《公司法》關(guān)于一人公司人格否認(rèn)舉證責(zé)任倒置的規(guī)定。

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例如，最高院在熊某、沈某申請執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴（（2019）最高法民再372號）中提出：夫妻雙方作為股東的有限責(zé)任公司，假如出資都是來自于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，那么這家名義上有兩名股東的有限責(zé)任公司，是實(shí)質(zhì)意義上的一人公司。裁判理由為：（1）股東二人為夫妻，公司設(shè)立于雙方婚姻存續(xù)期間，且雙方未提交夫妻財(cái)產(chǎn)分割的書面證明，公司的注冊資本來源于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，全部股權(quán)實(shí)質(zhì)來源于同一財(cái)產(chǎn)權(quán)，并為一個(gè)所有權(quán)共同享有和支配；（2）夫妻雙方均參與公司治理，雙方具有利益的一致性，難以形成有效的內(nèi)部監(jiān)督，從而損害債權(quán)人利益[3]。

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2. 認(rèn)為夫妻公司不應(yīng)被認(rèn)定為一人公司的觀點(diǎn)則認(rèn)為，不應(yīng)將夫妻財(cái)產(chǎn)一體化完全等同為夫妻人格一體化，財(cái)產(chǎn)之共同制與人格之同一性應(yīng)當(dāng)區(qū)分看待；并且，夫妻公司的股東人數(shù)不符合《公司法》關(guān)于一人公司的規(guī)定[4]，將其認(rèn)定為一人公司缺乏明確的法律依據(jù)。

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例如，最高院在泰安市岱岳區(qū)新地龍打井服務(wù)中心、賈某執(zhí)行異議之訴（（2020）最高法民申6688號）中駁回了原告訴求，認(rèn)為"即使該公司系作為夫妻的股東二人以夫妻共同財(cái)產(chǎn)出資設(shè)立，將其定性為一人公司仍缺乏法律依據(jù)"。裁判理由為：依據(jù)《公司法》第五十七條第二款之規(guī)定，一人公司是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。本案中，公司有兩名自然人股東，該兩人雖系夫妻關(guān)系，但仍是兩個(gè)獨(dú)立的民事主體，即使是由股東以夫妻共同財(cái)產(chǎn)出資設(shè)立，將其定性為一人公司，仍缺乏法律依據(jù)[5]。

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為避免夫妻公司被認(rèn)定為一人公司、適用一人公司人格否認(rèn)制度的風(fēng)險(xiǎn)，除非因夫妻系共同創(chuàng)業(yè)且基于商業(yè)考慮確實(shí)需要共同持股設(shè)立夫妻公司之外，建議在設(shè)立該等有限責(zé)任公司時(shí)盡可能避免采取夫妻公司的形式，而考慮選擇與其他信任的親友共同持股。對于確需夫妻雙方共同持股設(shè)立夫妻公司的情形，可考慮從如下方面做好籌劃和安排：

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1. 做好財(cái)產(chǎn)分割安排

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雖然家庭成員發(fā)起設(shè)立有限責(zé)任公司時(shí)需強(qiáng)制提交財(cái)產(chǎn)分割證明或協(xié)議的規(guī)定已被廢止[6]，但法律并不禁止夫妻發(fā)起設(shè)立有限責(zé)任公司時(shí)自愿備案財(cái)產(chǎn)分割證明或協(xié)議。為避免夫妻公司被認(rèn)定為一人公司，建議夫妻雙方在出資設(shè)立夫妻公司時(shí)，對夫妻財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，并將財(cái)產(chǎn)分割證明或協(xié)議加入工商登記備案資料中。

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就財(cái)產(chǎn)分割的安排，一方面，雙方無需對所有財(cái)產(chǎn)都進(jìn)行分割，可以僅對雙方分別用于對夫妻公司進(jìn)行出資的財(cái)產(chǎn)的歸屬進(jìn)行約定，明確各自的出資并非來源于夫妻共同財(cái)產(chǎn)即可；另一方面，由于司法實(shí)踐中認(rèn)為將股權(quán)分別登記在各自名下的行為不當(dāng)然構(gòu)成對夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割的約定[7]，建議以書面協(xié)議的方式約定二人出資的財(cái)產(chǎn)來源、持股比例及登記在各自名下的股權(quán)分別歸各自所有。

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此外，在公司融資過程中，可以在相關(guān)交易文件中就作為創(chuàng)始人的夫妻雙方各自持有的夫妻公司的股權(quán)歸個(gè)人所有而非夫妻共同財(cái)產(chǎn)這一事實(shí)進(jìn)行強(qiáng)調(diào)。

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2. 完善夫妻公司的治理機(jī)制

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在夫妻公司章程等文件中明確約定雙方的經(jīng)營管理權(quán)力范圍，強(qiáng)化內(nèi)部監(jiān)督，建立健全執(zhí)行夫妻公司內(nèi)部治理機(jī)制，包括但不限于：

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（1）完善股東會、董事會/執(zhí)行董事、監(jiān)事（會）的設(shè)置，就夫妻公司各項(xiàng)決策形成書面記錄；

（2）制定規(guī)范的財(cái)務(wù)會計(jì)制度，聘任獨(dú)立的財(cái)務(wù)工作人員建立規(guī)范的會計(jì)賬簿，保留完整的會計(jì)憑證[8]，按照《公司法》規(guī)定在每一個(gè)會計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，若條件允許還可以聘請會計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行審計(jì)。

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3. 做好股東個(gè)人與夫妻公司之間的財(cái)產(chǎn)隔離

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為避免被認(rèn)定為股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)與夫妻公司財(cái)產(chǎn)混同，一方面，股東個(gè)人賬戶應(yīng)與夫妻公司賬戶收支分離，不通過個(gè)人賬戶收取夫妻公司的往來款項(xiàng)；另一方面，如確實(shí)需要與夫妻公司有資金往來，亦應(yīng)盡可能以規(guī)范的名目記錄該筆款項(xiàng)，避免產(chǎn)生名目不清或無償?shù)馁Y金往來。

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公司融資過程中，為避免創(chuàng)始人婚姻狀態(tài)對公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性產(chǎn)生不利影響，即使未作為公司直接或間接持股主體，創(chuàng)始人配偶也往往需要配合簽署配偶同意函。

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根據(jù)項(xiàng)目具體情況的不同，配偶同意函的內(nèi)容及側(cè)重點(diǎn)各有不同。在目前的實(shí)務(wù)中，無論是境內(nèi)或境外架構(gòu)，無論是否包括協(xié)議控制[9]的安排，配偶同意函中通常都包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：

就上表中第1點(diǎn)而言，根據(jù)《中華人民共和國民法典》（以下簡稱"《民法典》"）的相關(guān)規(guī)定，夫妻雙方可以通過書面方式約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或者部分各自所有、部分共同所有，約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式；沒有約定或者約定不明確的，視為共同所有。因此，配偶同意函中關(guān)于放棄股權(quán)及對應(yīng)的股東權(quán)益的承諾，如無證據(jù)證明并非雙方真實(shí)意思表示，在法律上通常會被視為夫妻雙方對婚姻存續(xù)期間創(chuàng)始人一方所獲得的股權(quán)及股權(quán)收益的合法有效的約定。

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就上表中第2點(diǎn)和第3點(diǎn)而言，鑒于已在第1點(diǎn)中確認(rèn)公司股權(quán)及對應(yīng)的股東權(quán)益均歸創(chuàng)始人單獨(dú)所有，在此基礎(chǔ)上，創(chuàng)始人作為公司股東簽署及履行相關(guān)協(xié)議無須經(jīng)其配偶同意屬于應(yīng)有之義，約定對交易文件的知悉、認(rèn)可及如取得股權(quán)同意遵守相關(guān)文件，是進(jìn)一步的兜底性承諾，且未違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

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配偶承諾函的設(shè)計(jì)初衷并不在于剝奪創(chuàng)始人配偶的權(quán)利，而是為了保障公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定。因此，在簽署配偶同意函的過程中需要綜合考慮各方權(quán)益，注重創(chuàng)始人與其配偶之間利益的平衡。具體而言：

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一方面，在簽署方式上，出于雙方權(quán)益的平衡，兼顧配偶配合簽署的意愿，相較于單方承諾的方式，可以考慮由創(chuàng)始人與配偶雙方共同簽署；

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另一方面，在配偶同意函的內(nèi)容和表述上，應(yīng)合理措辭，盡可能避免過于強(qiáng)勢或嚴(yán)苛，體現(xiàn)較為對等的權(quán)利義務(wù)。除常見的配偶單方放棄權(quán)益的承諾及不作為義務(wù)外，可以考慮相應(yīng)約定創(chuàng)始人配偶所享有的權(quán)利及免責(zé)條款，例如：與對權(quán)益的放棄相對應(yīng)，強(qiáng)調(diào)風(fēng)險(xiǎn)的隔離和責(zé)任的免除，約定公司經(jīng)營及發(fā)展過程中創(chuàng)始人可能承擔(dān)的責(zé)任均與創(chuàng)始人配偶無關(guān)。

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公司融資過程中，投資人出于風(fēng)險(xiǎn)控制的考慮，通常會要求創(chuàng)始人及公司在特定情況下承擔(dān)股權(quán)回購義務(wù)、反稀釋保護(hù)義務(wù)或就違約事項(xiàng)承擔(dān)連帶的賠償責(zé)任，創(chuàng)始人因此存在背負(fù)潛在債務(wù)的可能。多數(shù)情況下，投資人可以接受創(chuàng)始人就前述債務(wù)設(shè)定責(zé)任上限，即以其在公司所持股權(quán)的變現(xiàn)價(jià)值為限，避免觸及創(chuàng)始人的其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)，但這一約定往往需要排除創(chuàng)始人存在欺詐、故意等情形。因此，若交易文件中未明確創(chuàng)始人責(zé)任的上限或極端情況下發(fā)生了前述責(zé)任上限的例外事項(xiàng)，創(chuàng)始人將可能產(chǎn)生個(gè)人債務(wù)，進(jìn)而存在引發(fā)夫妻共同承擔(dān)債務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)。

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根據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定，夫妻債務(wù)認(rèn)定遵循"共債共簽"規(guī)則。根據(jù)該規(guī)則，滿足以下條件之一的債務(wù)應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)：（1）夫妻雙方共同簽名或者夫妻一方事后追認(rèn)的；（2）債務(wù)成立于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雖以夫妻一方名義簽署，但債務(wù)為家庭日常生活需要所負(fù)；或（3）債務(wù)成立于婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雖以夫妻一方名義簽署且超出家庭日常生活需要，但債權(quán)人能證明該債務(wù)用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營或基于夫妻雙方共同意思表示的。

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上述規(guī)則的出臺從很大程度上避免了未參與公司運(yùn)營的創(chuàng)始人配偶承擔(dān)因運(yùn)營公司簽署公司交易文件而產(chǎn)生的潛在創(chuàng)始人債務(wù)。但具體而言，仍需要注意一下幾個(gè)方面：（1）配偶同意函中往往會明確創(chuàng)始人配偶對相關(guān)協(xié)議的簽署知情并同意，視乎具體內(nèi)容，配偶同意函的簽署可能構(gòu)成"事后追認(rèn)"；（2）何為"家庭日常生活需要"的審查標(biāo)準(zhǔn)通常需結(jié)合負(fù)債金額大小、家庭富裕程度、夫妻關(guān)系是否安寧、當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)水平及交易習(xí)慣、借貸雙方的熟識程度、借款名義、資金流向等因素綜合予以認(rèn)定[10]，不能完全排除據(jù)此被認(rèn)定為屬于夫妻債務(wù)的可能；（3）對于超出"家庭日常生活需要"的情況，何為"用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營"，目前并沒有統(tǒng)一的規(guī)定或裁判標(biāo)準(zhǔn)，部分地區(qū)將"舉債期間家庭購置大宗財(cái)產(chǎn)或者存在大額開支情形"作為認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)的情形之一[11]，因此如這期間存在諸如購置房產(chǎn)等常見的事項(xiàng)，亦存在據(jù)此認(rèn)定夫妻公司債務(wù)的可能。由此可見，即使創(chuàng)始人配偶未參與公司經(jīng)營管理，仍存在"因分享了經(jīng)營、投資收益"或"負(fù)債期間購置大宗資產(chǎn)"而需就創(chuàng)始人債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

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為實(shí)現(xiàn)夫妻財(cái)產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)隔離之目的，建議創(chuàng)始人，除如上文所述在配偶同意函中約定創(chuàng)始人配偶的免責(zé)條款外，同時(shí)在交易文件的相關(guān)條款中明確約定相關(guān)債務(wù)系為公司的發(fā)展而產(chǎn)生，由創(chuàng)始人單獨(dú)承擔(dān)，與創(chuàng)始人配偶無關(guān)，不屬于夫妻共同債務(wù)。除此之外，創(chuàng)始人還可以考慮提前做好家庭財(cái)產(chǎn)規(guī)劃，通過家族信托、保險(xiǎn)等多種方式對家庭財(cái)產(chǎn)設(shè)置多樣化的風(fēng)險(xiǎn)隔離安排。

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