?

?

?

《土壤污染防治法》建立了土壤污染責(zé)任人制度，明確了建設(shè)用地土壤污染風(fēng)險管控和修復(fù)的實施要求和責(zé)任主體。在該制度框架下，建設(shè)用地土壤修復(fù)工程有多種開展模式，實施主體包括土壤污染責(zé)任人、土地使用權(quán)人以及地方政府和有關(guān)部門等。

?

實踐中，目前開展較為廣泛的為"凈地出讓"模式，即由地方政府或其土地儲備平臺公司完成土壤污染修復(fù)和評估后，再將凈地進(jìn)行出讓。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》相關(guān)規(guī)定，目前土壤修復(fù)不再屬于必須招標(biāo)的工程建設(shè)項目類型，但如項目全部或部分使用國有資金投資或國家融資，仍應(yīng)依法進(jìn)行招標(biāo)。因此，對于"凈地出讓"模式或其他使用國有資金的土壤修復(fù)工程，應(yīng)根據(jù)工程規(guī)模依法進(jìn)行招標(biāo)，涉及使用財政性資金的還應(yīng)遵守政府采購相關(guān)規(guī)定；而對于由非國有的土地使用權(quán)人或土壤污染責(zé)任人開展的土壤修復(fù)工程，可采用直接發(fā)包的方式。

?

?

對于依法應(yīng)進(jìn)行招標(biāo)的土壤修復(fù)工程，其發(fā)包應(yīng)遵守《招標(biāo)投標(biāo)法》及其實施條例的相關(guān)規(guī)定，否則可能導(dǎo)致中標(biāo)結(jié)果和簽訂的合同無效，乃至引起行政或刑事處罰。實踐中，常見的違規(guī)情形既包括招標(biāo)人為操縱中標(biāo)結(jié)果，設(shè)置不合理的招標(biāo)條件、進(jìn)行標(biāo)前實質(zhì)性談判或與投標(biāo)人串通投標(biāo)等；也包括投標(biāo)人為中標(biāo)，以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假等。建設(shè)用地土壤修復(fù)工程往往投資金額較大，一旦發(fā)生此類違規(guī)情形，不僅將導(dǎo)致工程無法順利實施，相關(guān)人員還將面臨嚴(yán)重法律后果。因此，在招投標(biāo)過程中，應(yīng)特別注意相關(guān)合規(guī)要求，并設(shè)置合理的招標(biāo)要求和期限，可聘請專業(yè)機構(gòu)或人員協(xié)助編制招投標(biāo)文件和完成相關(guān)工作。

?

?

建設(shè)用地土壤修復(fù)工程通常被認(rèn)為屬于環(huán)保工程，按照現(xiàn)行《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》，承接工程的主體應(yīng)至少具有環(huán)保工程專業(yè)承包資質(zhì)。根據(jù)2020年底印發(fā)的《建設(shè)工程企業(yè)資質(zhì)管理制度改革方案》，環(huán)保工程專業(yè)承包資質(zhì)即將與特種專業(yè)工程專業(yè)承包資質(zhì)合并為通用專業(yè)承包資質(zhì)，且不分等級。因此，未來承接土壤修復(fù)工程的資質(zhì)要求將進(jìn)一步放寬，有利于更多企業(yè)進(jìn)入該市場。但與此同時，市場的高速發(fā)展也帶來了企業(yè)良莠不齊的問題，一些缺乏資質(zhì)和能力的企業(yè)，通過轉(zhuǎn)包掛靠、違法分包等手段承接工程，給土壤修復(fù)的質(zhì)量效果埋下了隱患，同時也會導(dǎo)致相關(guān)工程合同無效。因此，發(fā)包方在發(fā)包簽約階段就應(yīng)做好對工程承接方的資格和資信審查，并在合同中對于工程管理和人員提出明確要求，就轉(zhuǎn)包掛靠、違法分包等違法違規(guī)情形設(shè)置嚴(yán)格的違約責(zé)任。

?

?

目前我國尚未出臺針對土壤修復(fù)工程的合同示范文本，對于相關(guān)合同的法律性質(zhì)也可能存在不同意見。實踐中，此類合同在多數(shù)情況下被視為建設(shè)工程合同。然而也有意見認(rèn)為，由于土壤修復(fù)工程并不涉及形成建筑物或構(gòu)筑物，與通常意義上的"建設(shè)工程"存在差異，故不應(yīng)完全理解為建設(shè)工程合同。而從目前的司法實踐來看，土壤修復(fù)工程相關(guān)合同還可能被定性為承攬合同或者技術(shù)服務(wù)合同，乃至可能屬于沒有明文規(guī)定的無名合同。而在缺少合同明確約定的情況下，雙方的權(quán)利義務(wù)將取決于合同被認(rèn)定的法律性質(zhì)和類型。因此，筆者建議在合同中就工程所涉及的雙方權(quán)利義務(wù)盡可能進(jìn)行明確、具體的約定，必要時可參考目前體系和內(nèi)容已較為完善的建設(shè)工程施工合同范本及與建設(shè)工程相關(guān)的法律規(guī)定，以減少因約定不明產(chǎn)生的合同風(fēng)險。

?

?

?

建設(shè)用地土壤修復(fù)是復(fù)雜的系統(tǒng)性工程，部分場地土壤修復(fù)所需的時間甚至長達(dá)數(shù)年。然而，由于土壤修復(fù)大多受到后續(xù)出讓或開發(fā)驅(qū)動，發(fā)包方為了盡快完成修復(fù)并利用場地，留給工程承接方的修復(fù)時間往往十分有限。中國環(huán)保產(chǎn)業(yè)協(xié)會編寫的《中國污染場地修復(fù)行業(yè)發(fā)展報告》統(tǒng)計了2017年我國開展的土壤修復(fù)工程工期信息，其中，59.2%的項目工期不超過半年，86.8%的項目工期不超過1年。由于土壤修復(fù)工期普遍較短，一旦承接方未如約完成修復(fù)工程，又會引發(fā)后續(xù)的相關(guān)糾紛和損失。因此，發(fā)承包雙方應(yīng)在合同中合理確定工期長度，并就工程的進(jìn)度控制、工期順延的情形和程序要求，以及未按期完成工程的違約責(zé)任作出具體約定，以減少工期延誤引發(fā)的糾紛。

?

?

土壤修復(fù)工程的實施主要包括清挖環(huán)節(jié)、運輸環(huán)節(jié)、暫存環(huán)節(jié)、修復(fù)環(huán)節(jié)和回填環(huán)節(jié)等，一旦完成后再返工，所需時間和費用成本較高，因此對各實施環(huán)節(jié)的有效控制是保證工程質(zhì)量效果的基礎(chǔ)。除此之外，實施過程本身也會對環(huán)境產(chǎn)生影響，特別是對受污染土壤如未妥善處理，不僅會使得修復(fù)目的不能達(dá)到，甚至還可能因污染土壤外運填埋導(dǎo)致新的污染。因此，一方面應(yīng)注意在工程實施過程中定期進(jìn)行相關(guān)檢測，檢測合格方可進(jìn)入后續(xù)環(huán)節(jié)，檢測不合格的應(yīng)盡快予以整改，并就相關(guān)責(zé)任承擔(dān)進(jìn)行明確約定；另一方面，對于污染土壤應(yīng)根據(jù)《土壤污染防治法》等法規(guī)政策要求進(jìn)行處理外運，避免因不合規(guī)情況導(dǎo)致新的污染。上述工作可由發(fā)承包雙方開展，也可以考慮聘請專業(yè)的環(huán)境監(jiān)理等咨詢單位進(jìn)行監(jiān)督與管理。

?

?

建設(shè)用地土壤修復(fù)工程以總價或單價包干合同為主，并在簽訂合同時往往已有確定的預(yù)估土方量。但在出現(xiàn)工程量的重大變化時，雙方仍可能就工程量計算和價格變更調(diào)整方式等發(fā)生爭議。除此之外，如實施過程中出現(xiàn)市場價格波動、疫情天氣等突發(fā)事件影響等工程條件的重大變化時，雙方還可能就包干價格是否可調(diào)整、是否可進(jìn)行索賠等事項產(chǎn)生爭議。為防范相關(guān)風(fēng)險，筆者建議，對于合同價格形式、調(diào)整原則和工程量計量方式，包括實方與虛方之間的換算問題等進(jìn)行明確約定，并且從招標(biāo)簽約階段就要注意投標(biāo)價格是否合理。而在過程中要做好工程量和價格信息的記錄確認(rèn)工作，對相關(guān)調(diào)價、變更、索賠及時處理和進(jìn)行過程結(jié)算，避免糾紛矛盾的累積擴大。

?

?

?

建設(shè)用地土壤修復(fù)工程完工后，還需要經(jīng)過發(fā)包方和相關(guān)政府部門的驗收，且該過程往往耗時較長。對此，究竟是以實際完工之日、發(fā)包方驗收之日還是相關(guān)政府部門驗收之日為竣工日期，實踐中較易產(chǎn)生爭議。如在(2018)渝05民初186號案中，發(fā)包方基于通過環(huán)保驗收備案的時間主張存在工期延誤，而承接方則認(rèn)為按實際完工時間來看并未延誤，未及時辦理驗收的責(zé)任應(yīng)由發(fā)包方承擔(dān)。法院基于合同已明確約定工期天數(shù)包含通過當(dāng)?shù)丨h(huán)保部門驗收的時間，且承接方也未舉證自身以外因素對工期造成的影響，最終認(rèn)定以通過環(huán)保驗收備案的日期為準(zhǔn)計算實際工期，且承接方應(yīng)承擔(dān)逾期違約金。因此，筆者建議在合同中對竣工日期的確定方式在公平合理的基礎(chǔ)上進(jìn)行明確約定，包括與此相關(guān)的價款結(jié)算支付時間以及質(zhì)保期起算時間等，以避免因此產(chǎn)生糾紛或損失。

?

?

建設(shè)用地土壤修復(fù)工程的目的是將土壤內(nèi)污染物水平降低至目標(biāo)值，因此工程驗收的核心在于通過現(xiàn)場采樣與實驗室分析等方式，評估是否達(dá)到土地修復(fù)效果。為此，可以參照國家以及各地政府機構(gòu)發(fā)布的相關(guān)技術(shù)規(guī)范，并按照合同約定的程序和目標(biāo)開展驗收。但實踐中，由于驗收取樣具有一定的不確定性，且工程驗收結(jié)果除經(jīng)發(fā)包方認(rèn)可，還需通過相關(guān)政府部門驗收備案，因此實踐中也可能就驗收結(jié)果發(fā)生爭議。如在(2019)冀06民終1791號案中，發(fā)包方提出第三方檢測報告載明經(jīng)承接方處理后的土壤"鉻"浸出值為mg/L﹤0.15，不符合修復(fù)目標(biāo)值mg/L﹤0.05，應(yīng)進(jìn)行返工。但法院認(rèn)為，工程已通過驗收并獲得當(dāng)?shù)丨h(huán)保局的確認(rèn)備案，而第三方出具的檢測報告系階段性報告，因而認(rèn)定修復(fù)土壤達(dá)到了修復(fù)要求。因此，建議在合同中對驗收主體和標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行明確約定，包括結(jié)果出現(xiàn)沖突時如何處理、是否需要引入第三方機構(gòu)協(xié)助確認(rèn)，以避免就驗收結(jié)果與時間產(chǎn)生爭議。

?

?

由于建設(shè)用地土壤修復(fù)工程具有復(fù)雜性且通過采樣檢測進(jìn)行驗收，其實際修復(fù)效果往往在工程驗收交付后的使用階段才能逐步體現(xiàn)。例如近期的某公司房地產(chǎn)開發(fā)工程被緊急叫停的案例，就是因為原址地塊出讓并用于房地產(chǎn)開發(fā)后，在建設(shè)過程中發(fā)現(xiàn)該地塊土壤、地下水及環(huán)境空氣存在超標(biāo)，交房被當(dāng)?shù)丨h(huán)保部門緊急叫停，房地產(chǎn)開發(fā)商最終與小業(yè)主解除了購房合同。對于此類情況，一方面可通過質(zhì)保期的質(zhì)保責(zé)任或進(jìn)行補充的修復(fù)工作進(jìn)行彌補處理；另一方面，在無法通過質(zhì)保修復(fù)解決問題時，對于發(fā)包方所產(chǎn)生的損失，包括第三方（如小業(yè)主）向發(fā)包方索賠造成的損失，則根據(jù)合同相對性原理，一般需要先由土地受讓方向土地出讓方索要賠償，再由土地出讓方向受托對地塊進(jìn)行土壤修復(fù)的承接方或驗收檢測機構(gòu)等責(zé)任方進(jìn)行索賠，其追索鏈條較為復(fù)雜。因此，對于此類情形導(dǎo)致的責(zé)任承擔(dān)，建議在相關(guān)合同中進(jìn)行明確約定。特別各方均需要注意其前后環(huán)節(jié)的合同中對責(zé)任傳遞和分擔(dān)的相關(guān)約定，以避免因責(zé)任鏈條斷裂導(dǎo)致自身損失，甚至替他方承擔(dān)責(zé)任的情況。

?

?