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遺囑繼承，是相對于法定繼承而言的，是指在繼承開始后，繼承人按照遺囑人（即被繼承人）生前所立的合法有效的遺囑繼承遺產(chǎn)的一種繼承方式。雖然各個國家/地區(qū)都有遺囑繼承制度，但關(guān)于遺囑的能力、形式、內(nèi)容、效力等各個方面的具體規(guī)定卻有很大差異。?

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關(guān)于遺囑能力，各國法律的規(guī)定并不完全相同。縱觀一些常見移民國家，主要采用了兩種不同的立法體例：第一種是遺囑能力與行為能力相一致，包括中國[1]、英國[2]、美國[3]等，即一般均適用民法對于行為能力的規(guī)定，沒有對遺囑能力進(jìn)行特別規(guī)定；第二種則是遺囑能力與行為能力不一致，包括法國[4]、德國[5]、韓國[6]等，一般規(guī)定遺囑能力的年齡要求要小于行為能力的要求。

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遺囑形式方面，各國由于文化習(xí)慣、法律傳統(tǒng)的不同，在這方面的法律規(guī)定差異較大，大陸法系常以列舉式的方式規(guī)定遺囑形式。我國《民法典》規(guī)定了六種遺囑形式[7]：公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、打印遺囑、錄音錄像遺囑、口頭遺囑。

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法國民法典對于遺囑的形式要求是，遺囑得自書作成，或者以公證書或以密封件的形式作成[8]。德國民法典規(guī)定的遺囑也有公開遺囑、自書遺囑、緊急遺囑、共同遺囑等形式[9]。

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對于英美法系來說，其法律淵源和大陸法系不太一樣，在立法中也較少采用列舉式，而是采取要件式描述。例如中國香港地區(qū)的《遺囑條例》第五條對于遺囑的形式也有規(guī)定，其要求遺囑須符合兩種方式之一：

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第一種：以書面訂立，并由立遺囑人簽署或由其他人在立遺囑人面前并依其指示簽署，并由2名或2名以上同時在場的見證人面前作出該簽署或承認(rèn)該簽署的文件[10]；

第二種：任何看來是體現(xiàn)立遺囑人遺愿的文件，即使未有按照第(1)款所述規(guī)定訂立，但只要有人提出申請，而法庭在無合理疑問的情況下信納該文件是體現(xiàn)立遺囑人的遺愿的，則該文件須當(dāng)作已妥為簽立。

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遺囑內(nèi)容方面，不同國家的遺囑繼承制度雖然不同，但基本都遵循遺囑自由原則，即遺囑人可以按照自己的意愿自由處分自己的遺產(chǎn)。

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但在現(xiàn)實生活中，由于各國稅收制度、文化習(xí)慣的影響，遺囑人在設(shè)計遺囑內(nèi)容時，還是會有差異之處。例如在英美法系國家，尤其是在美國，通過遺囑將遺產(chǎn)裝入信托、再通過信托來作出具體分配的操作是非常普遍的。但倘若對位于中國的遺產(chǎn)也這么處分，在中國執(zhí)行過程中可能會有不小的挑戰(zhàn)。中國目前的信托財產(chǎn)登記制度尚不完善，若是將房產(chǎn)或者股權(quán)裝入信托，在遺囑執(zhí)行方面可能存在問題。

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再舉例來說，遺囑保留份制度也是在訂立遺囑時必須要考慮的。英國在1939年的《家庭保障法》中也作出了保留份制度，規(guī)定應(yīng)保證未亡的配偶、未成年或無勞動能力的兒子以及未成年或未出嫁的女兒享有一定數(shù)額的遺產(chǎn)[11]。我國《民法典》第一千一百五十五條也明確應(yīng)當(dāng)為胎兒保留特留份。

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繼承案件在我國屬于專屬管轄范圍，無論繼承案件是否有涉外因素，在確定管轄時，根據(jù)《民事訴訟法》第三十三條[12]的規(guī)定，均是由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地的法院專屬管轄。

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關(guān)于繼承案件的管轄問題，不少國家的管轄原則也為死者的住所地或遺產(chǎn)所在地。例如，《德國民事訴訟法》第27條第1款規(guī)定"可以向被繼承人死亡時有普通審判籍[13]的法院提起。日本《民事訴訟法》規(guī)定，在繼承開始時被繼承人的普通審判籍所在地[14]。

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英國法律規(guī)定如下："外國法院有權(quán)決定死亡時住所在該國的遺囑人或無遺囑人不論位于何處的所有動產(chǎn)的繼承問題；外國法院有權(quán)決定死者位于其國內(nèi)的所有財產(chǎn)的繼承問題。這種權(quán)力不受死者住所的影響。"死者住所或者經(jīng)常居所在英國時，英國法院享有管轄權(quán)；遺產(chǎn)在英國時，英國法院也享有管轄權(quán)[15]。

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加拿大《魁北克省民法典》規(guī)定，對于遺產(chǎn)繼承，如果繼承在魁北克開始，或者被告或被告之一在魁北克有住所，或者死者已選擇魁北克法為繼承的準(zhǔn)據(jù)法，則魁北克當(dāng)局有管轄權(quán)。如果死者的財產(chǎn)位于魁北克，并且案件關(guān)系到對該財產(chǎn)的歸屬或轉(zhuǎn)移作出裁決，則魁北克當(dāng)局對此亦有管轄權(quán)[16]。

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但需要注意的是，考慮到各司法轄區(qū)法院對審判權(quán)的獨立行使，司法權(quán)的獨立性，如果遺囑人在世界多個國家留有遺產(chǎn)，遺產(chǎn)的繼承和過戶需要到遺產(chǎn)所在地辦理，住所地法院往往只處理僅在本國司法管轄領(lǐng)域內(nèi)的遺產(chǎn)分配。

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遺囑的效力認(rèn)定是遺囑繼承中的核心問題，我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》對遺囑效力的法律適用有明確規(guī)定，遺囑效力，適用遺囑人立遺囑時或者死亡時經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律[17]。

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在具體應(yīng)用時，跨境遺囑可能引發(fā)境內(nèi)外法律適用的沖突。舉例來說，某遺囑人死亡時的國籍為中國、經(jīng)常居住地為香港，此時根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第三十三條的規(guī)定，遺囑效力可以適用香港法律或者中國法律，對于法官來說，存在法律選擇的問題。如果該份遺囑既符合香港法律的要求，也符合中國法律的要求，當(dāng)然最好。倘若該份遺囑只符合香港法律的要求但不符合中國法律的要求，或者只符合中國法律的要求而不符合香港法律的要求，則可能產(chǎn)生法律適用的沖突風(fēng)險，為結(jié)果增加不確定性。

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跨境遺囑規(guī)劃的核心要義，就是通過對管轄及法律適用的分析，為遺囑人選擇最安全、最經(jīng)濟(jì)、最方便的傳承方案。

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以下我們通過七個模擬場景，來分析如何進(jìn)行遺囑規(guī)劃[18]。

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筆者分析：由于不動產(chǎn)位于中國境內(nèi)，未來要到杭州辦理遺囑繼承手續(xù)和房屋產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)。由于客戶為新加坡籍，經(jīng)常居住在新加坡，暫無移民或換居住地的打算，則按照我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定，遺囑效力將適用新加坡法律。再加上客戶目前無法親自到中國境內(nèi)訂立遺囑，我們建議客戶根據(jù)新加坡法律在新加坡訂立針對該套房屋處分的遺囑，中國律師出具法律意見以確保未來繼承人可以持該份遺囑順利到中國完成繼承手續(xù)。

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筆者分析：由于作為遺產(chǎn)的幾處房產(chǎn)位于澳大利亞，中國法院在國內(nèi)的繼承中不會處理，未來辦理遺產(chǎn)過戶的手續(xù)將發(fā)生在澳大利亞。此種情況下，建議客戶需要通過聘請中國律師和澳大利亞律師，分析該種情況下可能的法律適用。如果分析結(jié)果為適用中國法律，則由中國律師起草遺囑，交付澳大利亞律師審閱，以確保該份遺囑在澳大利亞可執(zhí)行。如果分析結(jié)果為適用澳大利亞法律，則建議客戶交由澳大利亞律師起草，中國律師出具律師意見并配合澳大利亞律師做好簽署和取證程序。

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筆者分析：由于遺產(chǎn)主要為不動產(chǎn)，未來要在中國內(nèi)地辦理遺囑繼承手續(xù)和產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)。根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定，結(jié)合現(xiàn)狀判斷，美國籍客戶的遺囑應(yīng)當(dāng)符合美國法或香港法關(guān)于遺囑效力的要求，中國籍客戶的遺囑應(yīng)當(dāng)符合中國法或香港法關(guān)于遺囑效力的要求。

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本案的特別之處在于，還要考慮美國稅收對客戶遺囑規(guī)劃的影響?？蛻粝Ｍㄟ^遺囑信托的方式來規(guī)劃其中國遺產(chǎn)，我國《民法典》[19]以及《信托法》[20]對遺囑信托制度有明確的規(guī)定，但信托財產(chǎn)的登記轉(zhuǎn)移制度和稅收制度尚不完善，因此，訂立遺囑過程中，需要中國律師、美國律師的共同參與，為客戶設(shè)計合理的傳承方案和信托架構(gòu)。

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筆者分析：客戶的資產(chǎn)均在中國內(nèi)地，因此遺產(chǎn)的繼承和過戶登記手續(xù)將在中國內(nèi)地進(jìn)行。根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定，結(jié)合現(xiàn)狀，未來大概率將適用中國法律。因此，我們建議客戶根據(jù)中國法律的要求訂立遺囑。在訂立遺囑過程中，有三個要點需要提前考慮，第一是非婚生子女的親子關(guān)系證明，以確保非婚生子女的繼承權(quán)能順利主張。第二，加拿大籍公民繼承境內(nèi)資產(chǎn)可能會有稅收問題，需要提前咨詢加拿大律師意見，為其設(shè)計合理的繼承方案。第三，需要考慮上市公司利益，避免造成公司僵局和內(nèi)斗，外籍公民繼承股權(quán)/股份類資產(chǎn)，是否會涉及企業(yè)性質(zhì)變更、外資進(jìn)入限制等問題，也需要提前做法律研究。

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筆者分析：由于客戶目前的經(jīng)常居住地在中國境內(nèi)，客戶可以根據(jù)中國法律要求訂立遺囑。關(guān)于子女的出境和照顧，客戶還可以根據(jù)《民法典》第二十九條的規(guī)定，在遺囑中指定監(jiān)護(hù)人。而緊急情況下子女的出境和照顧問題，建議客戶與信任的朋友簽訂授權(quán)委托書，提前制定應(yīng)急方案，以確保其他家人不能第一時間趕到時的子女照顧和出境問題。?

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筆者分析：客戶為中國籍且其繼承人均為中國籍，建議客戶依據(jù)中國法訂立遺囑，該場景的難點是通過紅籌架構(gòu)在境外上市的公司期權(quán)和股票如何繼承。

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對于在境外通過紅籌架構(gòu)上市的公司的員工期權(quán)獎勵，根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)個人參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2012]7號）（下文簡稱"7號文"）的規(guī)定，均需要向外管局辦理登記，境內(nèi)運營的主體公司通常也會保留員工期權(quán)獎勵及行權(quán)的詳細(xì)資料，因此國內(nèi)法院可以通過協(xié)助調(diào)查函的方式，要求境內(nèi)公司主體提供有關(guān)人員的期權(quán)和股票信息，從而調(diào)查相關(guān)遺產(chǎn)情況。

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在司法實踐中，中國法院可以處理此等通過期權(quán)獎勵獲得的境外股票或資金，但也有法院因資產(chǎn)在境外為由而不予處理[21]。需要提示的是，如果員工個人自行在境外開設(shè)證券賬戶和銀行賬戶進(jìn)行操作，國內(nèi)法院若是無法查明的情況下，通常不會直接處理。

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筆者分析：客戶為外籍，但其目前經(jīng)常居住在上海，且在上海有不動產(chǎn)和動產(chǎn)，因此可以根據(jù)中國法律的規(guī)定訂立遺囑。

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本案的難點并不在于遺囑的起草，而在于客戶的愿望特殊。為了能讓客戶更好的實現(xiàn)愿望，我們建議客戶在訂立遺囑時，要選任值得信賴的遺囑執(zhí)行人，提前做好遺囑執(zhí)行人的配套方案，以便日后的遺愿能夠順利實現(xiàn)。

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