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信托是一種古老的制度，指委托人基于對受托人（現(xiàn)常見以信托公司為受托人）的信任，將委托人合法擁有的財產(chǎn)委托給受托人，受托人以自己的名義，為受益人的利益或特定的目的，依據(jù)相關(guān)信托文件進(jìn)行管理或者處置的行為。[1]

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2016年，美國耶魯大學(xué)教授杰克·M·巴爾金（Jack M. Balkin）首次在隱私數(shù)據(jù)保護領(lǐng)域提出采用信托工具解釋數(shù)據(jù)主體與數(shù)據(jù)控制人之間關(guān)系的主張。很快，數(shù)據(jù)信托就作為一種非傳統(tǒng)意義下的新型信托制度而被關(guān)注。[2]

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當(dāng)前，數(shù)據(jù)信托尚無統(tǒng)一的定義，但從目前市場現(xiàn)有的對數(shù)據(jù)信托的探索來看，數(shù)據(jù)信托是將數(shù)據(jù)的全部或部分權(quán)利、權(quán)益，作為財產(chǎn)委托給受托人，由受托人代為管理、運營的一種制度。在數(shù)據(jù)信托下，數(shù)據(jù)資產(chǎn)的所有、使用、收益等權(quán)能可以分離開來，數(shù)據(jù)所有者與數(shù)據(jù)采集者、數(shù)據(jù)控制者之間失衡的權(quán)利關(guān)系可以得到協(xié)調(diào)，同時，也有利于減少數(shù)據(jù)隱私泄露與減少數(shù)據(jù)安全隱患，建立更為公平、合理、高效的數(shù)據(jù)管理模式。

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2016年11月，中航信托率先在我國發(fā)行了首例數(shù)據(jù)信托產(chǎn)物，名為"天啟（2016）82號特定數(shù)據(jù)資產(chǎn)財產(chǎn)信托產(chǎn)品"，將委托人的數(shù)據(jù)資產(chǎn)作為信托財產(chǎn)，受托人中航信托委托數(shù)據(jù)服務(wù)商對特定數(shù)據(jù)資產(chǎn)進(jìn)行運用增值并產(chǎn)生收益，向社會投資者進(jìn)行信托利益分配。[3]

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我國的數(shù)據(jù)要素市場還處于發(fā)展階段，數(shù)據(jù)權(quán)屬問題仍不清晰，這導(dǎo)致對數(shù)據(jù)經(jīng)濟價值的開發(fā)利用存在一定障礙，導(dǎo)致了數(shù)據(jù)要素市場流動的規(guī)范性存在不足。而數(shù)據(jù)信托制度給數(shù)據(jù)控制者附加了特定的信托義務(wù)，平衡數(shù)據(jù)控制者與作為委托人的數(shù)據(jù)所有者之間的權(quán)利與義務(wù)，對數(shù)據(jù)要素市場的構(gòu)建具有重要意義。

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面對數(shù)據(jù)要素市場及現(xiàn)有的制度，如何盤活數(shù)據(jù)資產(chǎn)，讓數(shù)據(jù)資產(chǎn)煥發(fā)出活力是一個重要的課題。數(shù)據(jù)原始所有權(quán)人并不一定具有運營運用數(shù)據(jù)的能力，將數(shù)據(jù)委托給有能力的受托人進(jìn)行管理，在節(jié)省精力的同時可以產(chǎn)生更多的收益，更有利于數(shù)據(jù)價值的發(fā)揮。而數(shù)據(jù)受托人得到授權(quán)后，通過運行數(shù)據(jù)以產(chǎn)生收益。之后，將按照數(shù)據(jù)資產(chǎn)收益安排向投資者、委托人進(jìn)行分配，大大提高數(shù)據(jù)資產(chǎn)的使用率，使數(shù)據(jù)資產(chǎn)的價值真正在使用中得到提升。

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數(shù)據(jù)安全是數(shù)據(jù)使用及流通的核心要義，數(shù)據(jù)信托也不例外。現(xiàn)有的法律制度如《數(shù)據(jù)安全法》、《個人信息保護法》都對數(shù)據(jù)及信息的安全問題作出了規(guī)制，但這種自上而下的規(guī)制效果有限，個人作為數(shù)據(jù)及信息所有者中最廣泛的個體，運用法律保護其權(quán)利的實踐難度較大，所以意愿不高。引用數(shù)據(jù)信托則在一定程度上會緩解這個問題。受托人作為第三方被引入到原有的"數(shù)據(jù)所有者——數(shù)據(jù)使用者"兩方構(gòu)成的體系之中，受到《信托法》和《數(shù)據(jù)安全法》等法律法規(guī)的規(guī)制，其所作所為必須遵守信義義務(wù)，謹(jǐn)慎的、忠實的，并出于委托人的利益考量作出決策。確保數(shù)據(jù)使用者以可靠且安全的方式使用數(shù)據(jù)，并在數(shù)據(jù)信托結(jié)束時妥善處理數(shù)據(jù)。同時，受托人作為數(shù)據(jù)控制者，也擁有更多的權(quán)利來處置數(shù)據(jù)，在權(quán)利和義務(wù)得到平衡后，受托人更有動機與動力，在保護數(shù)據(jù)隱私的同時，讓數(shù)據(jù)得到有效的共享。

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鑒于數(shù)據(jù)信托在我國仍然是一個新興概念，市面上發(fā)行的產(chǎn)品寥寥無幾，而法律的滯后性導(dǎo)致暫時沒有針對該類型信托產(chǎn)品的法律法規(guī)，結(jié)合現(xiàn)有的法律法規(guī)，數(shù)據(jù)信托的應(yīng)用帶給我們以下法律思考。

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從傳統(tǒng)的法學(xué)理論上來看，財產(chǎn)權(quán)最直觀的反映在法律主體對動產(chǎn)與不動產(chǎn)的所有上，而數(shù)據(jù)具有無形的、非獨占性的、可復(fù)制的特性，似乎無法套用傳統(tǒng)物權(quán)法中的財產(chǎn)概念。盡管如此，但數(shù)據(jù)帶來的使用價值與交換價值是不可隨意抹滅的。

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近二十年間科技爆發(fā)式增長，隨著數(shù)字經(jīng)濟的不斷發(fā)展，數(shù)據(jù)、信息和知識已經(jīng)成為了重要的生產(chǎn)要素。2020年3月30日，《中共中央、國務(wù)院關(guān)于構(gòu)建更加完善的要素市場化配置體制機制的意見》（"意見"）正式公布，其中特意指出，要加快培育數(shù)據(jù)要素市場，提升社會數(shù)據(jù)資源價值，并探索建立統(tǒng)一規(guī)范的數(shù)據(jù)管理制度。此外，隨著《數(shù)據(jù)安全法》的誕生，各地政府紛紛出臺數(shù)據(jù)管理條例，努力探索建立地方數(shù)據(jù)管理制度、制定數(shù)據(jù)交易相關(guān)法規(guī)?？梢?，盡管無法套用傳統(tǒng)財產(chǎn)概念，不可否認(rèn)的是，數(shù)據(jù)已經(jīng)作為一種重要的資產(chǎn)，切實成為了國家經(jīng)濟活動中重要的生產(chǎn)要素，是一種具有重要價值的資產(chǎn)。

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此外，從我國法律法規(guī)的立法角度來看，信息作為數(shù)據(jù)的前身，也是數(shù)據(jù)所透露的本義，法律對于信息和數(shù)據(jù)已經(jīng)作出了保護性規(guī)定：《民法典》規(guī)定："自然人的個人信息受法律保護"；而《數(shù)據(jù)安全法》第七條則規(guī)定："國家保護個人、組織與數(shù)據(jù)有關(guān)的權(quán)益"。即國家在立法時雖然沒有突破物權(quán)制度，但考慮到了數(shù)據(jù)能為商業(yè)活動帶來的巨大的經(jīng)濟價值，通過法律對數(shù)據(jù)和信息進(jìn)行保護。

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同時，我國不斷圍繞數(shù)據(jù)交易問題進(jìn)行試點，設(shè)立數(shù)據(jù)交易市場、制定數(shù)據(jù)交易規(guī)則，圍繞數(shù)據(jù)交易問題積極進(jìn)行深入探索，市場中各種數(shù)據(jù)交易行為也生動形象地體現(xiàn)了數(shù)據(jù)的財產(chǎn)性特質(zhì)。由上述立法與市場兩角度分析可見，數(shù)據(jù)的財產(chǎn)性已得到廣泛認(rèn)可。

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由此可見，"數(shù)據(jù)信托"所托付的財產(chǎn)為數(shù)據(jù)的財產(chǎn)價值，而非數(shù)據(jù)本身，是具有可靠的底層邏輯作為支撐的。

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1. 委托主體

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委托主體是具有完全民事行為能力的自然人、法人或依法成立的其他組織。委托主體應(yīng)當(dāng)是數(shù)據(jù)資產(chǎn)的持有人，且擁有將數(shù)據(jù)資產(chǎn)作為信托財產(chǎn)交由信托公司進(jìn)行管理的權(quán)利。委托主體手中的數(shù)據(jù)資產(chǎn)也許是自有的，也許是通過采集、爬取獲得的。委托主體需要保證其數(shù)據(jù)來源合法，且不存在侵犯他人權(quán)利（如著作權(quán)等）的情形。

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2. 受托人

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受托人應(yīng)當(dāng)是具有完全民事行為能力的民事主體，一般由信托公司或受委托主體信任的一方擔(dān)任，應(yīng)當(dāng)遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)，保證數(shù)據(jù)資產(chǎn)與其固有資產(chǎn)相分離，即保證數(shù)據(jù)資產(chǎn)的獨立性。受托人作為數(shù)據(jù)的直接控制者，應(yīng)當(dāng)在保護數(shù)據(jù)安全的前提下，擔(dān)起盤活數(shù)據(jù)資產(chǎn)的重任。合格的受托人應(yīng)當(dāng)有能力優(yōu)化資源配置，緩解"數(shù)據(jù)孤島"效應(yīng)，靈活匹配數(shù)據(jù)資源，充分挖掘并利用托管數(shù)據(jù)資產(chǎn)的深層次價值。

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另外，從開發(fā)更優(yōu)質(zhì)的數(shù)據(jù)信托產(chǎn)品的角度來考慮，受托人要配合制定合理的分配計劃，同時，要將數(shù)據(jù)資產(chǎn)的價值與收益匹配起來，開發(fā)更具有代表性的信托產(chǎn)品。

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3. 受益人

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受益人是享有信托收益權(quán)的人，可以是自然人、法人或者依法成立的其他組織，按照信托文件的規(guī)定享受信托利益。委托人也可以作為受益人參與分配。在搭建數(shù)據(jù)信托的信托架構(gòu)時，可將擁有數(shù)字財產(chǎn)相關(guān)權(quán)益的委托人指定為受益人之一。

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受托數(shù)據(jù)資產(chǎn)通常需要進(jìn)行處理后再投入使用。《數(shù)據(jù)安全法》已經(jīng)確立了數(shù)據(jù)分類分級制度，很多行業(yè)在法律劃定的紅線內(nèi)根據(jù)行業(yè)特色，對數(shù)據(jù)從采集、傳輸、使用、儲存、刪除、到最后銷毀的全流程制定了行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，在標(biāo)準(zhǔn)中列明數(shù)據(jù)生命周期內(nèi)每個步驟的安全保障，并且明確了數(shù)據(jù)在使用過程中的脫敏規(guī)則。

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對于敏感信息，尤其是涉及個人隱私的信息如身份證號、個人姓名、個人住址、手機號碼等，都要依據(jù)業(yè)界的脫敏規(guī)則，替換、加密、截斷此類敏感信息，或根據(jù)自定義脫敏算法達(dá)到數(shù)據(jù)清洗的效果。當(dāng)然，在制定或選擇脫敏算法時，也要盡可能保證有用信息的留存，這樣經(jīng)過脫敏的數(shù)據(jù)才能成為真正意義上有價值的數(shù)據(jù)資產(chǎn)。

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此外，也可以使用隱私計算技術(shù)，用技術(shù)手段解決法律目前無法解決的數(shù)據(jù)財產(chǎn)確權(quán)問題。通過隱私計算技術(shù)，保證數(shù)據(jù)在使用、共享中所有權(quán)不發(fā)生變化，完全匿名化流通，實現(xiàn)數(shù)據(jù)的"可用不可見"，也是一種能夠促進(jìn)數(shù)據(jù)交易及數(shù)據(jù)信托發(fā)展的辦法。

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信托制度作為專注財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)管理的制度，其收益分配標(biāo)準(zhǔn)與分配方案一般是根據(jù)《信托合同》的約定進(jìn)行的，合同中還會明確約定產(chǎn)品的收益分配周期、收益率等，供實際分配時參考。

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在2016年中航的案例中，委托人將數(shù)據(jù)資產(chǎn)交由受托人，由受托人按照委托人的意愿，審慎地將數(shù)據(jù)資產(chǎn)進(jìn)行專業(yè)化管理，并將產(chǎn)生的增值收益進(jìn)行利益分配。合格投資者可以通過投資收益權(quán)的方式參與利益分配,委托人則通過信托收益權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式獲取現(xiàn)金對價,實現(xiàn)數(shù)據(jù)資產(chǎn)的價值變現(xiàn)。[4]

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以上是已經(jīng)付諸實踐的一種數(shù)據(jù)信托收益分配方式，而數(shù)據(jù)資產(chǎn)的特性也讓其有很大的開發(fā)空間，可以更靈活的進(jìn)行信托架構(gòu)的調(diào)整。比如，通過將數(shù)據(jù)托管給除信托公司之外的數(shù)據(jù)集中托管平臺，可以更好地發(fā)揮數(shù)據(jù)集中托管平臺的技術(shù)優(yōu)勢，防止數(shù)據(jù)泄露，保證數(shù)據(jù)安全。隨著技術(shù)的發(fā)展，在日后的實踐中，除了前文設(shè)想的信托模式，相信還會開發(fā)出更多信托模式，即合理設(shè)計收益分配結(jié)構(gòu)，又能在保證數(shù)據(jù)安全的前提下自動按約定分配收益。

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聲明

本文旨在法規(guī)之一般性分析研究或信息分享，不構(gòu)成對具體法律的分析研究和判斷的任何成果，亦不作為對讀者提供的任何建議或提供建議的任何基礎(chǔ)。作者在此明確聲明不對任何依據(jù)本文采取的任何作為或不作為承擔(dān)責(zé)任。如需轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容，請聯(lián)系作者(fanxiaojuan@zhonglun.com); 未經(jīng)作者同意，不得轉(zhuǎn)載或引用本文的任何內(nèi)容。