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外資退出難點(diǎn)法律問題解析（一）——如何通過行使拖售權(quán)實(shí)現(xiàn)退出？
前言
根據(jù)《中華人民共和國外商投資法》，外商投資企業(yè)需在2025年1月1日前在企業(yè)組織形式、組織機(jī)構(gòu)等方面按照《中華人民共和國公司法》等法律進(jìn)行調(diào)整。另外，眾多早期根據(jù)現(xiàn)已失效的《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》《中華人民共和國外資企業(yè)法》等設(shè)立的外商投資企業(yè)，其經(jīng)營期限也近屆滿。
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由于面臨上述調(diào)整以及經(jīng)營期限即將屆滿等多種原因，部分外資股東有意從外商投資企業(yè)退出。而如何順利從外商投資企業(yè)退出是外資股東必須面臨的問題之一。
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股東退出的方式較多，根據(jù)拖售權(quán)條款實(shí)施退出，也是外資股東經(jīng)常選用的方法。但由于各種原因，以行使拖售權(quán)實(shí)現(xiàn)退出在實(shí)踐中存在諸多問題。本文擬探討相關(guān)問題及解決路徑。
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一、拖售權(quán)及其糾紛的基本含義
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拖售權(quán)，又稱強(qiáng)制出售權(quán)、領(lǐng)售權(quán)等，通常指在協(xié)議約定的觸發(fā)條件成就時(shí)，有權(quán)行使拖售權(quán)的主體（以下簡稱 “擬退出股東"）在向第三人（以下簡稱“購買方"）出售其持有的目標(biāo)公司股權(quán)時(shí)，有權(quán)要求目標(biāo)公司其他全部或特定股東（以下簡稱“其他股東"）按照一定的條件與價(jià)格將其持有的全部或部分股權(quán)一并出售給擬退出股東指定的第三人。
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然而，即便滿足協(xié)議項(xiàng)下行使拖售權(quán)的條件，擬退出股東有權(quán)要求其他股東按照協(xié)議約定的價(jià)格及股權(quán)比例向指定的第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，如其他股東拒絕賣出股權(quán)或者不配合行使拖售權(quán)，擬退出股東則可能采取訴訟或仲裁方式強(qiáng)制行使拖售權(quán)，由此形成拖售權(quán)糾紛。
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二、行使拖售權(quán)可能面臨的障礙
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具體而言，行使拖售權(quán)可能面臨的障礙包括：
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（一）其他股東不配合行使拖售權(quán)
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實(shí)踐中，其他股東可能采取以下方式阻礙拖售權(quán)的行使：
?其他股東不配合行使拖售權(quán)的表現(xiàn)形式 | 可能采取的阻礙措施 | |
(1) 提前處置被拖售權(quán)股權(quán) | • 將被拖售股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三方 • 將被拖售股權(quán)抵押給第三方 • 被拖售股權(quán)被申請(qǐng)保全或被申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行 | |
(2)?對(duì)拖售權(quán)所涉股權(quán)轉(zhuǎn)讓內(nèi)容提出異議 | • 對(duì)擬退出股東指定的購買方提出異議 • 對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格、轉(zhuǎn)讓條件提出異議 | |
(3)?對(duì)拖售權(quán)所涉股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序提出異議 | • 協(xié)同公司其他股東行使優(yōu)先購買權(quán) • 在公司章程或者合資合同明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓須經(jīng)股東會(huì)/董事會(huì)決議的情況下，阻礙召開股東會(huì)/董事會(huì) •?不予配合辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓所涉工商變更手續(xù) | |
（二）拖售權(quán)條款本身存在瑕疵
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當(dāng)擬退出股東行使拖售權(quán)時(shí)，其他股東為阻礙其股權(quán)被拖售，可能提出各種理由進(jìn)行抗辯，甚至直接挑戰(zhàn)拖售權(quán)相關(guān)條款的效力或者以拖售權(quán)條款約定不明、無法履行為由拒絕行使拖售權(quán)。
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1. 拖售權(quán)條款的效力問題
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A. 效力抗辯事由
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在中國法律下，其他股東至少可從以下幾個(gè)方面抗辯拖售權(quán)條款以及相關(guān)股權(quán)交易的效力：
效力抗辯理由 | 法律依據(jù) | |
(1) 主張拖售權(quán)條款的實(shí)質(zhì)為擔(dān)保擬退出股東實(shí)現(xiàn)收益，并認(rèn)為此類“非典型擔(dān)保條款"構(gòu)成法律所禁止的流質(zhì)條款，應(yīng)屬無效。 | 《民法典》第一百五十三條：違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是，該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。 《民法典》第四百二十八條：質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期限屆滿前，與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)質(zhì)押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，只能依法就質(zhì)押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。 | |
(2)?主張擬退出股東與購買方惡意串通，使得購買方以較低價(jià)格購買其他股東所持有的股權(quán)，應(yīng)屬無效。 | 《民法典》第一百五十四條：行為人與相對(duì)人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。 | |
(3)?主張拖售權(quán)相關(guān)的股權(quán)交易顯失公平，應(yīng)予撤銷。 | 《民法典》第一百五十一條：一方利用對(duì)方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時(shí)顯失公平的，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。 | |
(4) 如被拖股權(quán)為國有股權(quán)，主張拖售權(quán)相關(guān)的國資股權(quán)交易未經(jīng)國資主管部門審批，應(yīng)屬無效或未生效。 | 《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十三條：國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定。 《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條：國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)遵循等價(jià)有償和公開、公平、公正的原則。 《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十五條：國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)以依法評(píng)估的、經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)認(rèn)可或者由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)報(bào)經(jīng)本級(jí)人民政府核準(zhǔn)的價(jià)格為依據(jù)，合理確定最低轉(zhuǎn)讓價(jià)格。 | |
B. 司法實(shí)踐
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截止目前，通過公開途徑尚未檢索到我國法院或仲裁機(jī)構(gòu)作出過有關(guān)拖售權(quán)糾紛的裁判文書或裁決書，但某律所曾在其官網(wǎng)上披露一起拖售權(quán)訴訟，并展示如下信息：
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該案中，由于其他股東拒絕按照合資合同約定的拖售權(quán)條款賣出股權(quán)，擬退出股東為行使拖售權(quán)將其訴諸某上海法院；而其他股東則主張拖售權(quán)條款顯失公平，應(yīng)予撤銷。
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審理過程中，審理法院促成爭議雙方達(dá)成和解，并表達(dá)如下立場(chǎng)：（1）雖然中國法律未明確規(guī)定拖售權(quán)這一概念，但拖售權(quán)具有可執(zhí)行性，應(yīng)予保護(hù)；（2）如擬退出股東與其他股東其他股東均按照同樣的價(jià)格、條款、條件賣出股權(quán)，則無法認(rèn)為拖售權(quán)條款存在不公平之處。
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雖然上述案件最終以和解方式結(jié)案，并未形成有關(guān)拖售權(quán)條款效力的判決，但其披露的法院觀點(diǎn)間接表明，即便中國法律未明確規(guī)定拖售權(quán)，如拖售權(quán)條款并未要求其他股東按照不合理的低價(jià)或者更優(yōu)惠條件賣出股權(quán)，則拖售權(quán)條款很難被認(rèn)定為顯失公平。
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由此可知，如果拖售權(quán)條款中的定價(jià)機(jī)制、交易條件明顯不合理，交易價(jià)格遠(yuǎn)低于擬退出股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的價(jià)格，甚至擬退出股東指定的受讓方系其關(guān)聯(lián)公司，則該拖售權(quán)條款可能會(huì)被認(rèn)定顯失公平。
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C. 小結(jié)
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我國法律法規(guī)并未明確拖售權(quán)相關(guān)的股東權(quán)利，故拖售權(quán)本質(zhì)上屬于股東之間意思自治的范疇。因此，拖售權(quán)條款的效力問題需要回歸到具體協(xié)議或個(gè)案之中進(jìn)行討論。如拖售權(quán)條款構(gòu)成法律規(guī)定的“流質(zhì)"，或者存在惡意串通、顯失公平的情況，甚至被拖售股權(quán)為國有股權(quán)時(shí)，則給予其他股東主張拖售權(quán)條款效力存在瑕疵的抗辯機(jī)會(huì)。
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2. 拖售權(quán)條款約定不明
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實(shí)踐中，拖售權(quán)條款可能包含以下全部或部分要素：
條款要素 | 可能涉及的內(nèi)容 | |
權(quán)利主體 | 為持股達(dá)到特定比例的股東、對(duì)公司起主導(dǎo)作用的投資人或某一輪融資的特定投資人等；在外商投資協(xié)議中，拖售權(quán)的權(quán)利主體通常為外方股東。 | |
義務(wù)主體 | 為權(quán)利主體之外的全部或特定股東，也有可能是合資公司的創(chuàng)始人股東；在外商投資協(xié)議中，拖售權(quán)的義務(wù)主體權(quán)通常為中方股東。 | |
權(quán)利內(nèi)容 | 要求義務(wù)主體按照特定條件（如特定股權(quán)比例、股權(quán)定價(jià)機(jī)制等）向權(quán)利主體指定的第三方，甚至是權(quán)利主體的關(guān)聯(lián)方，轉(zhuǎn)讓特定比例的股權(quán)。 | |
觸發(fā)條件 | 可能包括權(quán)利主體主動(dòng)要求整體出售公司、目標(biāo)公司未能實(shí)現(xiàn)IPO或達(dá)到特定業(yè)績目標(biāo)、義務(wù)主體存在特定違約行為等。 | |
程序要求 | 權(quán)利主體需提前通知義務(wù)主體或目標(biāo)公司需經(jīng)過特定內(nèi)部審議程序等。 | |
事實(shí)上，并非所有合資合同或投資協(xié)議均會(huì)包含上述拖售權(quán)條款的全部要素，甚至某些協(xié)議中未明確約定拖售股權(quán)的定價(jià)機(jī)制等。
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如合資合同或投資協(xié)議對(duì)行使拖售權(quán)的各項(xiàng)要素約定不明，不僅可能會(huì)使得擬退出股東在行使拖售權(quán)時(shí)缺乏合同依據(jù)，也會(huì)為后期提起拖售權(quán)訴訟或仲裁帶來困難。
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三、拖售權(quán)糾紛的仲裁可行性分析
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目前，外商投資企業(yè)所涉及的合資合同或投資協(xié)議中的爭議解決條款多約定為仲裁。為此，本文在爭議解決方式為仲裁的前提下討論行使拖售權(quán)的相關(guān)問題。
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拖售權(quán)的內(nèi)容為擬退出股東要求其他股東向購買方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，故其權(quán)利內(nèi)容實(shí)質(zhì)為其他股東向第三人履行義務(wù)，屬于《中華人民共和國民法典》（以下簡稱“《民法典》"）第五百二十二條規(guī)定的“向第三人履行的合同"。
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因此，根據(jù)前述法律規(guī)定，提起拖售權(quán)仲裁時(shí)，可考慮采用如下兩種思路主張權(quán)利：
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（一）常規(guī)路徑：由擬退出股東主張其他股東承擔(dān)違約責(zé)任
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《民法典》第五百二十二條第一款規(guī)定，債務(wù)人不履行向第三人債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
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根據(jù)上述規(guī)定，擬退出股東（債權(quán)人）可作為申請(qǐng)人，以其他股東（債務(wù)人）作為被申請(qǐng)人，主張其他股東承擔(dān)不履行拖售權(quán)的違約責(zé)任。但應(yīng)考慮如下問題：
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1. 如何列明仲裁請(qǐng)求
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根據(jù)《民法典》第五百七十七條規(guī)定，違約責(zé)任的承擔(dān)方式包括繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等。針對(duì)其他股東不配合履行拖售權(quán)的情形，擬退出股東可考慮提出如下仲裁請(qǐng)求：
仲裁請(qǐng)求 | 列明仲裁請(qǐng)求的注意事項(xiàng) | |
(1) 繼續(xù)履行合同 例如：請(qǐng)求裁決其他股東按照合資合同約定的價(jià)格向購買方出售股權(quán)。 | • 如合資合同中明確約定行使拖售權(quán)時(shí)的定價(jià)機(jī)制、股權(quán)轉(zhuǎn)讓比例，則仲裁請(qǐng)求可盡量明確相應(yīng)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格及比例； • 如合資合同中未明確約定相應(yīng)的股權(quán)定價(jià)機(jī)制，則仲裁請(qǐng)求中可參考適用擬退出股東向購買方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價(jià)格或定價(jià)機(jī)制。 | |
(2)?賠償損失 例如：請(qǐng)求裁決其他股東賠償其因未能行使拖售權(quán)而遭受的損失。 | • 如合資合同明確約定違約金，可直接主張其他股東向申請(qǐng)人支付違約金； • 如合資合同未約定違約金，則賠償損失金額的計(jì)算邏輯可以為擬退出股東通過行使拖售權(quán)獲得的收益與其未能行使拖售權(quán)而持有合資公司股權(quán)價(jià)值之間的差額。 | |
可以看出，擬退出股東只有主張“繼續(xù)履行合同"時(shí)，才有可能行使拖售權(quán)，以實(shí)現(xiàn)退出的目的；而主張其他股東賠償損失的，并不能實(shí)現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的目的，但可以在某種程度上對(duì)其他股東施加壓力，促使其接受談判。
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2. 如何證明購買方對(duì)被拖售股權(quán)的購買意愿
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如上文所述，拖售權(quán)涉及擬退出股東要求其他股東向購買方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，為證明其他股東構(gòu)成違約，擬退出股東需進(jìn)一步證明其他股東在符合拖售權(quán)行權(quán)條件且購買方有意購買股權(quán)的情況下拒絕賣出股權(quán)。
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因此，擬退出股東必然需要證明購買方對(duì)被拖售股權(quán)具備購買意愿及購買能力，而購買方直接以當(dāng)事人身份加入仲裁，是仲裁庭查明相關(guān)事實(shí)最為直接、便捷的方式。
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A. 購買方加入仲裁
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拖售權(quán)相關(guān)的股權(quán)交易涉及擬退出股東、其他股東、購買方三者之間的權(quán)利義務(wù)安排，而合資合同、投資協(xié)議項(xiàng)下拖售權(quán)條款及仲裁條款通常僅約束擬退出股東、其他股東，并未包括購買方。
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因此，當(dāng)前述三者之間不存在仲裁條款的情況下，購買方并非合同當(dāng)事人，并不能當(dāng)然地加入仲裁，其僅能通過“追加當(dāng)事人"的方式加入仲裁。
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雖然各仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則不完全相同，但涉及“追加當(dāng)事人"時(shí)，仲裁機(jī)構(gòu)一般均要求至少符合以下其中一個(gè)條件：（1）仲裁所依據(jù)的仲裁協(xié)議表面上同時(shí)約束被追加的新增當(dāng)事人；或者（2）包括被追加的當(dāng)事人在內(nèi)的所有仲裁當(dāng)事人，均同意該被追加的當(dāng)事人加入仲裁程序。
仲裁規(guī)則 | 相關(guān)規(guī)定 | |
《新加坡國際仲裁中心仲裁規(guī)則》（2016年版） | 第7條：當(dāng)事人的追加 7.1 在仲裁庭組成之前，凡符合下列條件之一的，一方當(dāng)事人或者非案件當(dāng)事人均可以向主薄提出申請(qǐng)，要求追加一個(gè)或以上新增的當(dāng)事人作為申請(qǐng)人之一或被申請(qǐng)人之一以加入根據(jù)本規(guī)則已在進(jìn)行的待決仲裁程序： a. 從表面上看，被追加的新增當(dāng)事人受仲裁協(xié)議的約束；或者 b. 包括被追加的當(dāng)事人在內(nèi)的所有當(dāng)事人均同意被追加的當(dāng)事人加入該仲裁程序。 | |
《香港國際仲裁中心機(jī)構(gòu)仲裁規(guī)則》（2018年版） | 第27條：新增當(dāng)事人的追加 27.1 仲裁庭或（在仲裁庭未組成時(shí)）HKIAC有權(quán)允許在仲裁中追加新增當(dāng)事人，前提為： （a）仲裁所依據(jù)的本規(guī)則下的仲裁協(xié)議表面上看同時(shí)約束新增當(dāng)事人；或 （b）各方當(dāng)事人，包括新增當(dāng)事人，均明示同意。 | |
《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則》（2015年版） | 第十八條：追加當(dāng)事人 （一）在仲裁程序中，一方當(dāng)事人依據(jù)表面上約束被追加當(dāng)事人的案涉仲裁協(xié)議可以向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)追加當(dāng)事人。在仲裁庭組成后申請(qǐng)追加當(dāng)事人的，如果仲裁庭認(rèn)為確有必要，應(yīng)在征求包括被追加當(dāng)事人在內(nèi)的各方當(dāng)事人的意見后，由仲裁委員會(huì)作出決定。 | |
事實(shí)上，其他股東為阻礙股權(quán)交易，必然不同意與購買方達(dá)成仲裁合意，而購買方本身也極有可能因仲裁成本較高、不愿卷入爭端等因素而拒絕以參加仲裁。
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此時(shí)，由于購買方無法直接加入仲裁，可能導(dǎo)致諸多問題，例如：（1）仲裁庭無法實(shí)質(zhì)性審理擬退出股東、其他股東、購買方之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜；（2）拖售權(quán)糾紛的仲裁裁決可能涉及要求被申請(qǐng)人向購買方履行義務(wù)，而此時(shí)購買方作為案外人，仲裁庭無法直接確認(rèn)其對(duì)被拖售股權(quán)的購買意向及付款能力，由此導(dǎo)致仲裁庭在作出裁決時(shí)可能更為謹(jǐn)慎。
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B. 購買方無法加入仲裁的替代性解決方案
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基于前述，購買方在拖售權(quán)糾紛中直接以當(dāng)事人身份加入仲裁存在諸多障礙，為了促使仲裁庭更全面地了解退出股東、其他股東、購買方之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，確認(rèn)購買方對(duì)被拖售股權(quán)的購買意向及付款能力，可考慮采取如下替代性解決方案：
替代性解決 方案 | 可行性分析及相關(guān)建議 | |
(1) 由購買方作為證人參加拖售權(quán)仲裁。 | • 相對(duì)于購買方直接以當(dāng)事人身份參加仲裁，其作為證人參加仲裁的成本更低，購買方更有動(dòng)力。 • 購買方作為證人時(shí)，可客觀表述其對(duì)被拖售股權(quán)的購買意愿、付款能力。 | |
(2)?由購買方提供資金擔(dān)保或者將購買被拖售股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價(jià)款存入資金監(jiān)管賬戶。 | • 為進(jìn)一步打消仲裁庭有關(guān)購買方欠缺購買意愿及付款能力的疑慮，可考慮直接由購買方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款支付至仲裁庭認(rèn)可的銀行監(jiān)管賬戶或者提供相應(yīng)資金擔(dān)保。 | |
(3)?將有關(guān)被拖售股權(quán)轉(zhuǎn)讓的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同草案、購買方同意購買被拖售權(quán)股權(quán)的內(nèi)部決策文件等，作為證據(jù)提交仲裁庭。 | •?該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同草案的相關(guān)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與拖售權(quán)條款約定股權(quán)定價(jià)機(jī)制、轉(zhuǎn)讓比例等保持一致，并確保股權(quán)交易條件的合理性、公平性。 • 提交購買方內(nèi)部有關(guān)同意購買被拖售股權(quán)的決策文件，以進(jìn)一步證明購買方的購買意愿。 | |
（二）其他路徑：由購買方主張其他股東承擔(dān)違約責(zé)任
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《民法典》第五百二十二條第二款對(duì)“向第三人履行的合同"作進(jìn)一步規(guī)定，即“法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定第三人可以直接請(qǐng)求債務(wù)人向其履行債務(wù)，第三人未在合理期限內(nèi)明確拒絕，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，第三人可以請(qǐng)求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任"。
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根據(jù)前述規(guī)定，如相關(guān)協(xié)議中明確約定權(quán)利主體指定的股權(quán)購買方可以直接請(qǐng)求被拖售股東向其轉(zhuǎn)讓股權(quán)，且購買方未表示拒絕、甚至明確同意表示接受相關(guān)條款的約束，則該購買方可在被拖售股東拒絕賣出股權(quán)時(shí)向其主張違約責(zé)任。
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但值得注意的是，購買方直接向其他股東主張違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)滿足以下幾個(gè)前提：（1）需法律明確規(guī)定或合同約定該購買方有權(quán)直接請(qǐng)求被拖售股東向其轉(zhuǎn)讓股權(quán)；（2）合資合同或投資協(xié)議應(yīng)明確約定當(dāng)事人（包括擬退出股東、其他股東）均同意購買方受合同爭議解決條款的約束；（3）購買方未在合理期限內(nèi)明確拒絕前述內(nèi)容。
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因此，理論上，《民法典》第五百二十二條第二款的規(guī)定為購買方提起拖售權(quán)仲裁提供法律基礎(chǔ)，但當(dāng)合資合同或投資協(xié)議不存在《民法典》第五百二十二條第二款類似表述的情況下，購買方似乎也無法直接向其他股東主張違約責(zé)任。
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（三）小結(jié)
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整體而言，通過仲裁方式行使拖售權(quán)可能面臨前述各種障礙，但仍存在可行性。同時(shí)，即便當(dāng)事人提起拖售權(quán)仲裁，其主張不一定能夠得到仲裁庭的支持，但通過提起拖售權(quán)仲裁，可以促使各方再次回到談判桌上，為突破談判困局、達(dá)成和解提供一定的可能性。
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四、相關(guān)建議
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（一）合理設(shè)計(jì)拖售權(quán)條款
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如前所述，當(dāng)事人行使拖售權(quán)之所以面臨各種困難，一方面是因?yàn)樵摋l款涉及要求合同當(dāng)事人向第三人履行義務(wù)，另一方面在于合同條款本身可能存在諸多不明確之處。
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因此，為確保拖售權(quán)條款的有效性、可履行性，拖售權(quán)條款中至少應(yīng)當(dāng)明確如下內(nèi)容：
條款要素 | 注意事項(xiàng) | |
1. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格或定價(jià)機(jī)制 | •?明確其他股東向第三方出售股權(quán)的價(jià)格或定價(jià)機(jī)制，同時(shí)應(yīng)確保該定價(jià)的公平性、合理性。 | |
2.?實(shí)施時(shí)間及程序 | •?明確拖售權(quán)的實(shí)施時(shí)間。例如，明確各方應(yīng)在權(quán)利主體發(fā)出書面行權(quán)通知后的特定期間內(nèi)配合行使拖售權(quán)。 •?明確拖售權(quán)的實(shí)施程序及各方配合義務(wù)。例如，明確其他股東及其他股東具有配合行使拖售權(quán)的義務(wù)，包括但不限于履行相應(yīng)的內(nèi)部決策手續(xù)、配合辦理相關(guān)的工商變更手續(xù)等。 | |
3.?轉(zhuǎn)讓對(duì)象 | • 明確被拖售股權(quán)的轉(zhuǎn)讓對(duì)象或者明確轉(zhuǎn)讓對(duì)象的產(chǎn)生方式，同時(shí)避免將權(quán)利主體的關(guān)聯(lián)方作為轉(zhuǎn)讓對(duì)象。 | |
4.?條款本身具備可強(qiáng)制執(zhí)行性 | •?明確拖售權(quán)條款具有可強(qiáng)制執(zhí)行性。例如，明確約定其他股東在一定期限內(nèi)不配合行使拖售權(quán)或不簽署股權(quán)交易文件，視為自動(dòng)授權(quán)相關(guān)主體代表其簽署所有文件等。 | |
（二）完善相關(guān)條款，提高拖售權(quán)條款的可執(zhí)行性
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此外，可在協(xié)議中增加配套條款，以提高拖售權(quán)的可執(zhí)行性及其在權(quán)利救濟(jì)方面的可行性：
條款要素 | 注意事項(xiàng) | |
1. 承諾被拖售股權(quán)不存在權(quán)利瑕疵 | •?由其他股東承諾其持有的目標(biāo)公司股權(quán)不存在權(quán)利瑕疵。 •?由其他股東承諾其不會(huì)在特定期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓、抵押其股權(quán)。 | |
2.?賦予購買方索賠權(quán) | •?協(xié)議中加入《民法典》第五百二十二條第二款的相關(guān)內(nèi)容，即明確權(quán)利主體指定的購買方有權(quán)直接請(qǐng)求被拖售權(quán)股東向其轉(zhuǎn)讓股權(quán)。 | |
3.?擴(kuò)大爭議解決條款約束對(duì)象 | • 明確約定爭議解決條款約束合同當(dāng)事人及權(quán)利主體指定的購買方。 | |
4.?明確違約責(zé)任 | •?明確其他股東違反拖售權(quán)條款及相關(guān)承諾屬于違約行為，并約定以現(xiàn)金為給付為主要內(nèi)容的違約責(zé)任條款。 | |
5.?提前就國資審查事項(xiàng)進(jìn)行報(bào)備 | •?如被拖售權(quán)股東涉及國資背景，可考慮由相關(guān)國資股東將包含拖售權(quán)條款的投資協(xié)議或合作方案在文本正式簽署前上報(bào)國資主管部門，爭取事先取得國資主管部門對(duì)拖售權(quán)條款相關(guān)的股權(quán)交易所涉審批、評(píng)估、進(jìn)場(chǎng)交易等事項(xiàng)的同意或豁免。 | |
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